法律的起源是什么？——伊博士法律思维阐释31

主讲老师：伊博士

复旦大学法学博士

中央电视台《法律讲堂（文史版）》主讲嘉宾

上海某高校教师

课程内容：

《汉书·刑法志》解读三

——法律的起源是什么？

《汉书·刑法志》原文：

《洪范》曰：“天子作民父母，为天下王。”圣人取类以正名，而谓君为父母，明仁爱德让，王道之本也。爱待敬而不败，德须威而久立，故制礼以崇敬，作刑以明威也。圣人既躬明哲之性，必通天地之心，制礼作教，立法设刑，动缘民情，而则天象地。故曰：先王立礼，“则天之明，因地之性”也。

解读：

《洪范》这本书中说，天子就像人民的父母，是天下的君王。圣人以取类比象的方法来说明概念，所以将君王比喻为人民的父母，君王就应当明智、仁慈、爱人、德行、礼让，这才是做君王的根本。爱需要尊敬才能不衰败，德需要威严才能长久确立。所以要制礼用来使尊敬之心高高树立，要作刑用来使威严之行明确彰显。圣人既然天生聪明，一定是能够贯通天地之心的，圣人制定大礼、作育教化、定立法律、设定刑罚，都是根据民情，并且效仿天地的。所以说，先王设立大礼，是模仿上天的圣明，依据大地的本性的。

按照《汉书·刑法志》的说法：

第一，君王应当像爱护子女一样爱护人民。因此应当像父母一样明智、仁慈、爱人、有德行以及礼让。

第二，为了保证大家尊敬爱戴君王，就需要有礼来规范行为，同时需要刑来保证威严。

第三，法律的起源是圣人制定的。圣人制定法律的标准则是根据民情，效仿天地。

不管中考或者高考，有关法律起源的正确答案都应当是马克思所论述的那样。

马克思主义认为，私有制和商品经济的产生是法产生的经济根源。阶级的产生是法产生的阶级根源。社会的发展是法产生的社会根源。这其中经济根源是最根本的。所以共产主义社会将不存在法律。

如果要区分法与其他行为规范，主要看这样三点：① 特殊公共权力系统，也就是国家是否产生了？② 权利和义务观念是否形成？③ 法律诉讼和司法是否出现？

在马克思主义法学的论断里，法律的起源无关于慈爱的君王，只有现实的需要。

既然《汉书·刑法志》中关于法律起源的论述并不是标准答案，我们为什么还要了解它呢？

为了提供另外一种思考问题的角度：不同的关于法律起源的表述，将带来不同的对于法律价值的理解。

除了马克思主义法学的论述之外，关于法律起源的表述还有几种流行的说法。

第一种可以称为 神创说：中世纪神学政治的鼻祖奥古斯丁提出，秩序和安排来源于上帝的永远的正义和永恒的法律。

第二种可以称为 暴力说：我国法家代表人物韩非子就认为：“人民众而财货寡，事力劳而供养薄，故民争”，有斗争有暴力才需要解决冲突的规则。

第三种可以称为契约说：人类在进入政治社会之前处于自然状态，就是弱肉强食的时代，为了克服自然状态的缺陷或更好地生活，人们相互间缔结契约，通过缔结契约人们放弃、让与部分自然权利，组成政府，这最初的契约就是法律。17、18世纪的古典自然法学者大部分都持此说。

强调神创说的人，会更将法律视作信仰。

强调暴力说的人，会迷信暴力必然能够压制一切。

强调契约说的人，会注重限制政府的权力。

而我们的传统文化，则认为家国一体，在法律层面会更多地考虑天理人情。

也许你不必相信其中任何一个。只要能够理解他们的思维方式就可以了。

欢迎加入博四教育家长群

长按识别二维码，加入我们