【企业股权】4.为何你的项目股权置换损了夫人又折兵？

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【课程原文】

大家好，我是有律创始人王英军律师。

本期节目我跟大家聊的话题是你知道怎么和其他项目进行股权置换吗？

有律在服务创业项目的过程中，我们发现经常会发生项目之间的股权置换。那么什么是股权置换？简单来说就是A项目，他准备拿出一定比例的股权，比如说5%来置换B项一定比例的股权比如说10%，从而实现一个交叉持股，我们说这种情况下就叫股权置换。

最近就有两个典型的股权置换项目，一个在北京，一个在外地。我们先说北京这个项目，它是一个什么样的股权置换项目呢？这个项目本身是我们的客户发展得也很好，无论是从团队还是从业务还是收入，在这个行业里面都做得很不错。而另外一家企业是相关行业的一个企业，这个企业希望在近期能够实现上市，他为了上市就要完善它的业务产业链，又要把自己的流水做得更漂亮。所以就找到我们的客户要跟他进行股权置换。而股权置换的方式就是要把我们客户的百分之百的股权全部给到他们，而我们的客户在它这个项目里面只持有了一个很低比例的股权，比如说5%或者10%，这是一个典型的收购式的股权置换项目。

第二个项目是在深圳，也是两个企业之间，我们把它分为A企业或者B企业，这两个企业发展的规模比较近似，业务类型既相似又能互补，所以他们之间也要进行股权置换。A企业要准备拿出他10%的股权来置换B企业12%的股权。我们把这种股权置换的类型叫做平等式股权置换。

这是有律在服务创业项目过程中，我们总结出来的两种股权质化类型，也是现在市场上最常见的两种置换类型，就是收购式的股权置换和平等式的股权置换。那么它们的特点是什么呢？收购式的股权置换，基本上是说一方把另一方的股权全部或者大部分的拿走了，而被拿走的一方只取得了拿走一方比较低的股权比例。换句话说，一方已经被另一方完全控制了，而平等式的股权置换他们仍然是保持各自独立这样一个特点。那么这就是所谓的股权置换，它的含义以及它的类型和股权置换的一些特点。

那么当我们一个项目在面临股权置换的时候，我们是否应该进行股权置换呢？这是创业项目很多时候在考虑的一个问题。是否应该进行股权置换？从有律的角度来说，我们认为应该进行两个判断。第一个判断就是价值的判断。所谓的价值判断是说，当A项目要拿出一定比例的股权去置换B项目一定比例的股权的时候，双方彼此之间都要进行价值判断。也就是说你要算一下，或者你要估算一下，你值什么样的价值？对方值什么样的价值？这个价值判断，最根本的表现就是你的收入，你的市场，你的业务，那么如果你对价值能进行一个好的判断，你就能够判断出是否应该用你10%的股权去置换他12%的股权了，同样是否应该用你百分之百的股权去置换他5%或者10%的股权了。这是第一个价值判断，用白话说就是值不值。

当然我们也发现，很多的创业项目其实比较难以对对方的价值进行一个准确的判断，原因就在于他其实对对方通常不是十分的了解。所以这个过程中我们不要急于的去做股权置换，要对对方的价值以及我们自己的价值进行一个理性的分析，去了解它的品牌，它的市场，它的资源，它的收入，甚至它的利润，以及包括它的团队，进行这样一个综合判断以后，才能说对它的价值进行了一个准确的判断。

那么做好价值判断，其实还有另外一个问题，就是前景判断。所谓前景判断就是你要算出，或者你要去考虑，无论是收购式的股权置换，还是平等式的股权置换，置换完了以后，你这个项目本身它的发展前景在哪里？是说你把自己就卖掉呢，还是说你换取了更多的资源？有一个更好的发展前景，这也是很多创业项目其实判断不清楚的。而这种判断不清楚，一个很重要的原因就是对前面的价值判断没有一个很理性的分析或者一个很理性的估算。如果我们能把价值判断做好，能把前景判断做好，我们就可以来决定是否应该进行股权置换，应该拿多少股权来进行置换，从有律的经验来说，我们不但要帮这些项目做股权置换的法律方案设计，以及相关法律文件的制作和起草，我们通常还需要帮助这些项目进行价值判断和前景判断。这也是有律跟其他的法律服务机构不同的地方。比如说我们前面举例这个收购式的这样一个股权置换项目，除了我们要帮他做法律方面的一些服务之外，他还希望我们能帮他们去判断一下，在这个行业里面那个进行收购方的价值到底是怎么样的？他们行业背景怎么样的，他们的行业发展趋势怎么样的？他们在这个行业里面的地位是怎么样的？

那么讲完了是否应该进行股权置换？我们再讲下一个问题，就是如何进行股权置换？如何进行股权置换我们把它分为两个类型，第一个就是平等式的股权置换，第二个是收购式的股权置换。平等式的股权置换要考虑几个因素。第一个因素就是如果你作为A项目，你要去置换B项目一定比例的股权，你们之间是比较平等的一个置换，换句话说，你们各自出让的股权比较接近，没有特别悬殊，一方对另一方没有形成一个收购的态势，那么你要决定的第一个因素就是要进行价值判断。换句话说，你要判断一下，或者你要确定一下你10%的股权有多大的价值？对方10%的股权有多大的价值？那么如果把这个因素能确定了，那么你就可以决定说，我10%的股权市值2000万，你10%的股权只值1000万。所以这种情况下，如果用你的10%换我的10%，我是不可能同意的。那我可能说至少我要用我的10%换你的20%，或者是更多一点，或者是少一点，我才有可能接受跟你之间进行股权置换。这是第一个因素。

第二个你需要考虑因素是什么？就是到底应该换多少股权比较合适。实际上我们说一个企业的价值，没有一个特别准确的一个价值判断的标准。无论是一个成型的企业，还是一个出让的企业，因为一个企业的价值，它有很多的因素影响她。虽然你可能有确定的一个业务的收入，但是你的品牌可能不如对方，你的品牌可能比对方强势，也许你的市场可能不如对方，那么这些因素都可能导致你的价值，其实判断可能是不一样的。那么这种情况下，我们在股权置换这个比例方面，就没有办法做到百分之百的准确，我的10%就刚好能够换你的11%。

所以我们需要把各种因素综合的考量来进行判断，那么我跟他进行这样一个股权置换之后，钱值不值？人值不值？以及第三个因素，业务值不值？有律也发现平等式的股权置换他们其实要做一个更深入的事情就是要进行业务上的合作，而不是简单的一个股权置换。换句话说，他们希望通过这种股权置换来加强他们之间的业务合作，来使他们的业务合作更紧密。当然也会为后来进一步的收购式的股权置换来做铺垫。所以平等式的股权置换你需要考虑的第三个因素就是，业务上是否能够进行一个更深入的更高层次的更广阔层面的一个业务合作，那么如果能够进行，你就可以进行一个平等式的股权置换。

讲完平等式的股权置换，我们再来看收购式的股权置换应该来怎么进行？收购式的股权置换我们前面也讲了，意味着一方某种意义上是被对方收购掉了，甚至你可能丧失了一个独立主体的资格。那这种情况下，我们应该怎么办？比如我前面举这个例子，那个大的企业要以百分之百股权置换的方式，把我们的客户的股权置换走。那这种情况下，我们是否应该就接受这种方案呢？换句话说，我是不是要把我百分之百的股权交给你，我从你那拿到5%的股权等着你去上市，来实现我这样一个套现？这不是这么简单的。而且我们通常是不建议接受这种方式的股权置换的。

应该怎么来进行？有几点：第一点，有律会通常建议，无论他是收购你100%的股权置换还是60%，总之来说他是一个收购式的股权置换。那么作为被收购的一方的项目，首先我提的第一个要求就是你必须先给我一笔钱，而不是给我5%的股权什么东西都没有了。这是第一个要做的事情，一定要先拿到一笔钱。这笔钱当然要尽可能多，为什么呢？因为他说他两年或三年能上市，他到时候能不能上市，其实很不好说。如果他上市了，当然这里面是有一个估赌的成分在里面，你可能实现了一个资本上的收益，你可能也有一个几个亿的一个资本上套现，比你现在每年可能几千万的收入会更高。但是也有另外一种可能性，两年或者三年甚至更长的时间，他上不了市。这种情况下，你拿了他的5%的股权，也没有什么实际的价值。而且我们也会发现，多数的上市企业着急上市的企业，他的资金或者是说他的利润都不高，你拿他5%的股权，意味着你不可能像原来自己做企业那样，百分之百地分配自己的收益和现金。即使这样一个上市前的企业，他会有一个利润分配，你的利润分配也会很少，而且如果你了解资本市场，你应该知道很多企业或者绝大多数企业在上市之前，他是不会进行利润分配的。所以对一个收购式的股权置换项目，第一件事情就是一定要争取一定金额的资金，落袋为安。

那么第二个是什么呢？第二个就是尽可能的置换多一点的股权，他提出百分之百置换你的股权，那么是不是5%就够了呢？所以这里面也要进行价值判断，你要判断你百分之百的股权，或者说你百分之百的项目到底有多大的价值，这个价值同样体现于你的流水，你的利润，你的品牌，你的团队，而对方他说他能够上市，你也需要去考量他的业务，他的流水，他的团队，他的发展规模，以及他真正可能性的上市时间，甚至包括能够上哪一个资本市场。经过这样一个判断，那也许你会发现他的5%其实也不值多少钱，所以你给我5%来置换我百分之百的股权是不可能的。

我们举个例子，比如说在这个项目里面，被收购的一方出让股权百分之百这一方，他一年的流水可能是5000万。那么说我们说这种情况下，在现在的资本市场上，他的估值可以按照3.5倍来进行这样一个估值。而另外一方虽然行业名声很响，你了解以后你会发现，其实他的业务流水一年也许只有8000万。那么这种情况下，你说你百分之百的去置换他5%的股权，你觉得合不合适呢？不管他能不能上市，至少在上市之前你会认为这是不合适的。当然你说你有百分之百的把握，他明年或后年就能上市，而上市以后会有一个几十倍的一个估值，你就可以考虑按照百分之百这样一个股权置换来进行置换。如果不能这样，那么我们要做的事情就两点从股权的角度来说，第一我不会同意百分之百的股权置换给你，我至多拿出51%或者50%，当然尽量如果有可能的情况下，你可以争取，你还享有一个控股权的一个股权置换，而不会把百分之百的股权都交给对方。这是第一个。那么从对方的角度来说，你给我5%是不够的，我可能要要到10%，甚至20%甚至更多。

那么讲完了股权，如果是一个收购，是这样一个股权置换，我们还需要注意的问题是什么呢？那就是人员。收购式的股权置换，意味着一方丧失了这个公司的控股权。那么这个项目在以后的发展过程中的决策，根本性的决策，资本层面的决策，股权层面的决策，基本上都归属于收购方了。而这种情况下，如果被收购方它还仍然持有一定的股权，还要继续去做这个项目，你就需要在收购的过程中，在谈判的过程中要确定这个项目日后的经营管理由谁来负责。如果还有原来的团队来负责，那么团队在经营管理的过程中要有多大的权力，要有超出它持股比例的权利，才有可能把这个项目继续做好，所以这也是第三个你需要注意的问题。很多的项目被收购或者股权置换之后，原来的团队在一段时间以后就被清盘出局了。

这种教训是非常非常多的。这就要求我们在进行这样一个法律方案设计的时候，在法律文件的设计的时候，必须要考虑到原来的团队被收购一方在项目发展过程中实际经营层面的一个控制权的问题。那么提到的这样一个实际控制权，其实就是我要讲的第四个问题，由谁管理的问题。如果你还希望这个项目有一个好的发展，如果你还希望这个项目你还有一定的利润分配，如果你还希望你在这个项目发展过程中还有一定的话语权，那么在管理层面你一定要有比较大的甚至绝对的话语权，否则在你股权丧失控制权，人员丧失控制权，管理又丧失控制权的情况下，那么这种股权置换对于你来说就是一次失败的股权置换。

我们讲完了如何进行股权置换，最后一个问题就是我们要跟大家讲的，从法律的层面来说，任何一个股权的置换它其实都比一次融资要复杂得多。有很多的项目认为股权置换股权置换很简单，他给我多少我给他多少，这不就完事了嘛？其实要比这个要复杂得多。如果你要决定跟别人进行股权置换了，一定要有一个完善的规范的股权置换法律方案，来确定每一步应该怎么来做。在这个基础上，一定会产生规范的法律文件，用规范的法律文件来实现股权置换的目的。

有了这些之后还不够，那就是在后面真正的交易的过程中，在交易的流程过程中也要有规范性的体现。如果没有这些东西，你前面进行的价值判断，你也明白了是平等式还是收购式的股权置换，你也能够进行前景的判断，你会发现都没有价值，为什么？因为你没有把这些东西落实到纸面上来，你所有的想法都不具有可执行性。当你跟对方发生争议的时候，你想有据可依的时候，你会发现没有这些东西，最终同样也会陷入失败的境地。

这就是我跟大家今天分享的话题，如何进行一个项目的股权置换。换句话说，如何进行一个成功的项目股权置换？

今天的话题我们就讲到这里，我们下一期节目再见。