第十三课：DD三大调之查项目合同和员工

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【课程原文】

大家好，我是王英军律师，今天我们讲尽调中的调查合同和员工问题。

先回答上节课的问题，如果创业者不愿意承担财税不规范的法律责任，投资人该怎么办。如上一节中讲到的，我们在作为投资方律师尽调创业项目的时候，经常会遇到创业项目财税不规范的问题，这也是中国国情决定的。换句话说，除非国企和外企，初创项目在没拿到融资的时候，财税往往都不规范。财税不规范的责任，投资人当然不想承担，希望创业者来承担，而创业者呢，也不想承担，原因上节课也讲过了，不再重复。

这个时候，作为投资人该怎么办？特别是你在非常看好这个项目的情况下你会问我：王律师这个项目财税不规范，社保没有全缴，个税存在少缴的问题，我该不该投呢？我的经验是，一般建议采取不同方案处理。

第一种情况，涉及金额较小，不是原则性的违法问题，可以考虑同意创业者拿到融资后将欠缴的税费补上，比如创业公司欠缴了部分的社保费用，按照法律规定这是非法违规的，而这种情况在现实中是普遍存在的。按照劳动法和社保的相关规定公司应该按照给员工实发的工资金额缴纳社保，现实中很多公司按照比较低的基数缴纳社保，这就意味着这个公司少给员工缴纳社保了。那你投还是不投？我的建议是这样的项目是可以投的，欠缴的社保费用可以补缴；

第二种情况涉及金额较大，甚至涉及到原则性的违法问题。对于金额的问题也可以考虑同意创业者在拿到融资后将欠缴的税费补上，但是违法问题的法律责任（尤其涉及到行政处罚甚至刑事责任）则由创业公司或创业者承担。比如创业公司欠缴了个税，或者是用不规范的发票来抵扣营业税，那就涉及到了逃税的问题。逃税的话补缴只是一个方法，有的时候会涉及到刑事责任的问题甚至行政处罚的问题。这种情况下，即使可以补缴还要继续承担法律责任的话，那么由创业者和创业公司承担。

总得来说，如果项目是你看好的，公司财税不规范不是不投的重要理由，而要看这种不规范到底有多大的影响，对于责任承担来说，第一选择是创业者承担，第二选择是创业公司承担，第三选择是双方共同承担。实际上把所有责任都压到创业者身上不见得是最佳处理方案，因为对于我们投资人来说，项目成功才是真正的投资成功。

创业项目经常会打破一些边界，甚至是打破现有的法律规定的辩解，比如前段时间趣店上市，因为趣店投资人和创始人的一些不规范言论，导致国家对整个互联网金融进行了严格的监管，尤其是小额贷。出现这样的问题是否要创业者承担违法的法律责任呢？再比如有个创业项目叫快播，我想很多人都用过快播。快播因为被举报创始人被抓，快播这个项目因此而死掉。对于快播的投资人来说，当初投这个项目的时候是否没有看到项目存在的法律问题呢？是否存在违规的问题呢？我相信很多人看到了。但是还是投了这个项目，那就说明这个风险是可以接受的这个边界也许是可以打破的，一旦打破了这个边界可能就是个非常成功的项目。

回答完上节课的问题，回到我们今天要讲的尽调中的调查合同和员工话题。

尽调中查合同和员工的目的是什么，实际是要真正的了解创业项目的商业模式和经营状况。对于投资人来说，和创业者沟通商业模式是最直接的方式，但不见得是最准确的方式；同样看创业公司的财务报表是了解经营状况的最直接的方式，同样不见得是最准确的方式。真正了解一个早期项目的经营和商业模式，是了解这个项目的业务合同和员工状况，当然这需要投资人在尽调时投入更多的精力和时间。

那么尽调要查哪些合同呢？

第一类：合作合同。所谓合作合同是指与创业项目非直接形成交易关系而签订的各种合同，比如战略合作协议等等。通过这些合作合同，我们能够了解项目现阶段有哪些合作方，这些合作方是什么类型，哪个层次，与项目方的商业模式和经营方式之间有什么关系。

第二类合同，交易合同。所谓交易合同是指与公司之间直接发生金钱往来的合同，这些合同中既有与业务相关的合同，也有与业务不相关的合同。比如租赁合同、办公设备家具买卖合同等等。这里我重点说一下与业务相关的交易合同，这种类型的合同直接与项目的商业模式和业务模式相关，因为再好的商业模式，最终也要通过业务模式来实现，而实现业务模式的关键就是业务交易合同。尽调这些业务交易合同，就可以真正的了解项目的业务模式，进而准确把握项目的商业模式，但是，很多投资人在尽调时，看合同只看交易额，没有看到业务合同背后的东西。当然合同交易额的大小多少也能反映项目的经营状况。

再来说第三类合同，知识产权类合同。我们在前面的课程里讲过，对于早期创业项目来说，知识产权是非常重要的资产，因此在尽调合同时，也要尽调和知识产权相关的合同，比如知识产权的合同、转让合同、授权合同等等，从而来确认项目知识产权的现状及是否存在问题，以及问题如何解决。

除了前面说的三类合同，不同项目合同种类和范围也会有差别，需要具体问具体分析。

再说第四类合同，那就是与员工相关的合同，这里的员工是指除了创始股东以外的高管、中层及普通员工，重点是高管和中层的合同。那么员工合同有哪些要查清楚的呢？包括劳动合同、劳务合同，这是确定创业公司与员工之间法律关系的根本，还有就是保密合同、竞业限制合同、知识产权归属合同，这些是保护公司权益的必须法律合同。这几天我们都听说了百度起诉前高管侵犯商业秘密的案子，涉及到百度无人车，百度向前高管提出索赔5000万人民币的诉讼请求。其实就是涉及到了公司的商业秘密、竞业限制、知识产权归属等法律问题。

并且我们了解创业项目的员工合同，也就了解了项目的员工构成，因为项目一定是由人来完成了，了解了人，也就进一步的了解了项目。

这个过程也是投资人在帮助创业项目完善项目的过程，我们的客户投资的项目，有很多经过我们的尽调梳理，完善了法律结构，公司治理和公司管理，不但感谢投资人的投资，也感谢投资人带来的经验和赋能价值。

今天关于尽调中查公司合同和员工的内容就讲到这里，今天留的课后问题是：你怎么看待百度和前高管之间的诉讼，如果你投的公司出现这个问题，你会让创业者怎么处理？

我是有律股权律师王英军，我们下一期节目再会。