标准答题公式-商法部分

4、商法部分
必考点57 公司独立人格
设问归纳：股东将对公司的出资转移到其他公司的行为是否合法？
第一步：给出结论。
不合法。
第二步：分析案情。
公司具有独立人格，股东（XX）出资后资产属于公司（XX）所有而非股东所有，股东（XX）将公司资产转移的行为损害公司的责任财产，侵害了公司其他股东（XX）利益，也侵害了债权人（XX）的利益。因此，不合法。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第3条第1款。
必考点58 法人人格否认
设问归纳：资产转移/人格混同等时，公司/债权人是否能够要求该股东承担责任？
第一步：给出结论。
能。
第二步：分析案情。
股东（XX）……（具体行为），其滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害债权人（XX）利益。因此，公司（XX）/债权人（XX）可以主张适用公司法人人格否认制度，要求股东（XX）承担连带责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 20条第3款。
必考点59 公司担保
设问归纳：法定代表人越权代表公司提供担保，债权人（XX）能否要求公司承担担保责任？
第一步：给出结论。
能/不能。
第二步：分析案情。
（1）【对内担保】公司（XX）为股东（XX）提供担保，债权人（XX）能/不能证明在订立合同时对股东会决议进行了审查且该决议经过其他股东所持表决权的过半数通过，尽到/没有尽到形式审查义务，债权人（XX）善意/非善意。因此，公司（XX）承担/不承担担保责任。
（2）【对外担保】公司（XX）为他人（XX）提供担保，债权人（XX）能/不能在证明在订立合同时对董事会或股东会决议进行了审查且人数和签字符合章程的规定，尽到/没有尽到形式审查义务，债权人（XX）善意/非善意。因此，公司（XX）承担/不承担担保责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 16条、《担保制度解释》第7条。
必考点60 发起人协议
设问归纳：公司成立后，发起人协议约定的条款是否有效？
第一步：给出结论。
该约定有效/无效。
第二步：分析案情。
根据法律规定，公司成立之后，发起人协议在没有被修改、变更、解除的情形下，其效力并不自然终止或必然被公司章程所取代，只是在具体的诉讼中，两者有着不同的适用对象，不存在以两者之中哪一个为准的问题。
第一种情况：若发起人协议中的规定，未被载入（XX）公司成立之后的公司章程中，该内容未违反法律、行政法规的强制性规定，也未与（XX）公司制定的章程内容相冲突。因此，该发起人协议约定对原始股东仍然具有规范和约束的效力。
第二种情况：若发起人协议中……的规定，该内容未违反法律、行政法规的强制性规定，但与（XX）公司制定的章程内容相冲突，发起人协议并非工商登记之必备文件，且无须经过对外公示程序，根据合同的相对性原则，发起人协议仅对签署协议的股东产生效力，不具备“对外”效力。
①该冲突问题主要涉及到股东与第三人之间的权利义务关系，理应适用公司章程，发起人约定的条款无效。
②该冲突问题主要涉及发起人之间的权利义务关系，推定发起人签订协议时的意思表示真实，适用发起人协议条款，发起人约定的条款有效。
③该冲突问题主要涉及股东与公司或者股东与法人机关之间的权利义务关系，理应适用公司章程，发起人约定的条款无效。
必考点61 股东出资
设问归纳：试评价某某的出资行为及其法律效果？出资人是否承担……责任？公司能否要求股东承担责任？
（一）出资违约
第一步：给出结论。
出资人（XX）的行为构成出资违约。
第二步：分析案情。
本案中，公司章程规定/发起人协议约定，出资人（XX）……（（出资事宜），出资人（XX）（缴纳出资情况），已超过章程规定/协议约定的股东缴纳出资的期限，且尚未足额缴纳其认缴的出资额/尚未办理财产权的转移手续，属于出资违约。出资人（XX）应当对已按期足额缴纳出资的其他发起人承担违约责任;应当向公司足额缴纳出资，其他发起人（XX、XX、……）与该出资人（XX）承担连带责任；出资人（XX）在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分对债权人（XX）承担补充赔偿责任，其他发起人（XX、XX、……）对此承担连带责任；若出资人（XX）已承担了此项责任，则无需再向其他债权人承担责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第28条、《公司法解释（三）》第13条。
（二）出资不实
第一步：给出结论。
出资人（XX）的行为构成出资不实。
第二步：分析案情。
本案中，公司章程规定/发起人协议约定，出资人（XX）……（如何出资）。出资人（XX）以……出资，其实际价额显著低于公司章程所定价额，属于出资不实。出资人（XX）无需对已按期足额缴纳出资的其他发起人承担违约责任；出资人（XX）应当向公司足额缴纳出资，其他发起人（XX、XX、……）与该出资人（XX）承担连带责任；出资人（XX）在未出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分对债权人（XX）承担补充赔偿责任，其他发起人（XX、XX、……）对此承担连带责任，若出资人（XX）已承担了此项责任，则无需再向其他债权人承担责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 30条、《公司法解释（三）》第9条。
（三）抽逃出资
第一步：给出结论。
出资人（XX）的行为构成抽逃出资。
第二步：分析案情。
本案中，公司成立后，出资人（XX）……（通过制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配/通过虚构债权债务关系将其出资转出/利用关联交易将出资转出/其他未经法定程序将其出资抽回），属于抽逃出资。出资人（XX）无需对其他股东（XX）承担违约责任；出资人（XX）应当向公司返还出资本息，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人（XX）与该出资人（XX）承担连带责任；出资人（XX）在抽逃出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分对债权人（XX）承担补充赔偿责任，协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人（XX）对此承担连带责任，若出资人（XX）已承担了此项责任，则无需再向其他债权人承担责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法解释（三）》第 12 条、第14条。
（四）增资瑕疵
第一步：给出结论。
出资人（XX）的行为构成增资时的出资瑕疵。
第二步：分析案情。
本案中，公司成立后，增资协议约定……，出资人（XX）……（未履行或全面履行的情况），属于增资瑕疵。出资人（XX）无需向其他股东承担违约责任；出资人（XX）应当向公司补足出资;公司其他股东（XX、XX、……）对此不承担连带责任；未尽忠实勤勉义务的董事、高级管理人员（XX）承担相应的责任；出资人（XX）在未出资的本息范围内对公司债务不能清偿的部分对债权人（XX）承担补充赔偿责任，未尽忠实勤勉义务的董事、高级管理人员（XX）承担相应的责任，若出资人（XX）已承担了此项责任，则无需再向其他债权人承担责任。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法解释（三）》第13条第4款。
必考点62 公司股东
设问归纳：当事人（XX）是否是公司股东？能否向公司主张权利？
1.思考步骤
第一步：判断“对内”/“对外”的法律关系
（1）对内：直接向公司主张自己的股东资格。
（2）对外：第三人与公司股东存在交易，但该股东身份存有争议。
第二步：找文件，确定股东身份
（1）对内：看股东名册，有记载则为股东。
（2）对外：看公司登记+第三人是否善意，公司有登记且第三人善意，则为股东。
第三步：是否享有股东权利
2.答题步骤
第一步：给出结论。
（XX）是/不是公司股东。
第二步：分析案情。
①记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。本案中，当事人（XX）记载于股东名册上，当事人（XX）是公司股东。/②当事人（XX）因……（结合案情的具体原因），并未记载于股东名册之上，也未进行登记，当事人（XX）不是公司股东。/③本案中，当事人（XX）……（未记载于股东名册上/不再是公司股东），但已经进行了登记/未办理变更登记，第三人（XX）基于登记而与其进行交易，第三人是善意的，公司不得以XX不是公司股东为由对抗第三人。故当事人（XX）是/不是公司股东。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 32 条。
必考点63 名义股与实际出资人东
设问归纳（一）：名义股东实施某处分行为时第三人能否获得相应权利？
第一步：给出结论。
①第三人能取得股权/②第三人不能取得股权。
第二步：分析案情。
①名义股东（XX）将股权处分（转让、出质等）给第三人（XX），为有权处分，参照善意取得规定处理，第三人（XX）不知情，为善意，且已完成登记。因此，第三人（XX）能够取得股权。/②名义股东（XX）将股权处分（转让、出质等）给第三人（XX），为有权处分，参照善意取得规定处理，第三人（XX）和名义股东（XX）（结合案情，主要有同为公司股东、恶意串通等），对名义股东（XX）代持情形应属明知，不属于善意受让人，不能善意取得股权。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法解释（三）》第 25 条第1款。
设问归纳（二）：名义股东债权人申请强制执行名义股东下的股权时，实际股东能否提出案外人执行异议？案外人执行异议是否成立？
答案 1
第一步：给出结论。
能。
第二步：分析案情。
实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东（XX）的债权人（XX）属于非股权交易人，申请执行人仅因债务纠纷而执行名义股东（XX）的财产，无信赖利益保护的需要，不能适用商事外观主义原则对股权强制执行，实际股东（XX）享有投资权益，故有权提出案外人执行异议。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法解释（三）》第24条第2款。
答案2
第一步：给出结论。
不成立。
第二步：分析案情。
根据“公司股东未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”的规定，以及股权代持协议只能约束签订协议双方，对于合同以外的第三人没有约束力。由此可知，实际出资人（XX）与名义股东（XX）签订的代持股协议，仅对内有效，不得对抗外部的债权人（XX））。本案中，XX是名义股东，XX是实际出资人，名义股东（XX）的债权人（XX）有权依据公司登记记载而信赖XX是XX 公司的股东，并申请对其名下的股权予以强制执行；并且债权人无义务查明实际出资人（XX）与名义股东（XX）之间的代持股关系，实际出资人（XX）不得以其与名义股东（XX）之间的协议对抗外部的债权人，故实际出资人（XX）的案外人执行异议不成立。
第三步：引用法条。法条依据为《公司法》32条第3款。
必考点64 股东权利
设问归纳（一）：公司决议增资，未作特别约定时，股东（XX）是否有权主张按照实缴出资比例认缴？
第一步：给出结论。
有权。
第二步：分析案情。
本案中，XX公司新增资本，且公司没有特别约定，公司股东（XX）有权主张按照自己的实缴出资比例行使优先认购权。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第34条。
设问归纳（二）：股东请求查阅公司会计账簿在程序上有什么要求？
第一步：给出结论。
股东（XX）可向公司提出书面请求，说明目的并接受公司审查。
第二步：分析案情。
本案中，（XX）为有限责任公司的股东，可以要求查阅公司会计账簿，但应当提出书面请求并说明目的。公司经审查，认为股东（XX）查阅会计账簿有不正当目的的，可能损害公司利益，应在股东提出书面请求之日起15日内书面答复，拒绝查阅。股东（XX）可以向法院起诉，要求公司提供查阅。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 33条第2款。
设问归纳（三）：公司董事/监事/高管恶意损害公司利益，公司股东应当采取何种措施来挽回公司损失？
1.思考步骤
第一步：看谁损害公司利益——书面交叉请求；
第二步：看是否符合股东代表诉讼的起诉前提——“前置程序”未发挥作用（拒绝起诉/30日内未起诉/情况紧急）；
第三步：符合条件的股东可以以自己的名义向法院起诉。
2.答题步骤
第一步：结论与分析结合。
本案中，（XX）作为公司股东，可以书面请求监事会对董事（XX）、高管（XX）/董事会对监事（XX）提起诉讼。若监事会/董事会收到书面请求后拒绝提起诉讼，或自收到请求之日起30日内未提起诉讼的，股东（XX）有权为了公司的利益以自已的名义直接向法院提起代表诉讼。
第二步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 151条。
必考点65 有限责任公司
设问归纳（一）：某某组织罢免非职工董事/经理的行为是否合法？
第一步：得出结论。
合法/不合法。
第二步：分析案情。
1.【罢免董事】监事会、不设监事会的公司监事有权提出罢免董事（XX）的建议，但只有股东会有权决定是否罢免非职工董事（XX）。因此，……（哪一个组织/以何身份）罢免董事（XX）的行为合法/不合法。
2.【罢免经理】监事会、不设监事会的公司监事有权提出罢免经理（XX）的建议，但只有董事会/执行董事有权解聘经理（XX）。因此，……（哪一个组织/以何身份）罢免经理（XX）的行为合法/不合法。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第 37条第1款/第46条、第53条。
设问归纳（二）：公司治理结构存在不规范的地方吗？
第一步：得出结论。
存在不规范的地方。
第二步：分析案情。
（1）（XX）有限责任公司股东人数较少不设董事会符合法律规定，但当事人（XX）的职位不应是董事长，而应是执行董事。
（2）（XX）有限责任公司设立的董事会/监事会人数应为 3—13人/监事会不少于3人。但本案中董事会/监事会人数为……人，不符合法律规定。
（3）当事人（XX）作为董事/管级管理人员不能再兼任监事。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法》第50条第51条第1款、第44条第1款/第51条第4款。
必考点66 公司清算
设问归纳：债权人/股东/董监高能否向法院申请指定清算？
第一步：给出结论。
债权人/股东/董监高有权申请法院指定清算。
第二步：分析案情。
本案中，公司自解散之日起超过……日未成立清算组/虽然成立清算组但故意拖延清算/违法清算可能损害债权人或者股东利益的，债权人（XX）/股东（XX）/董监高（XX）/其他利害关系人（XX）可以申请法院指定清算，法院应当受理。
第三步：引用法条。
法条依据为《公司法解释（二）》第7条。