标准答题公式-民诉部分

4、民诉部分
必考点46 管辖确定
设问归纳：哪个（些）法院具有/有没有管辖权？
1.思考步骤
第一步：有无有效仲裁协议，若有，则应申请仲裁。
第二步：考虑是否符合专属管辖：不动产物权 +4类合同纠纷；遗产纠纷
如果符合上述情形之一，则只能由对应的法院管辖。
第三步：如果不符合专属管辖的情形，则思考是否符合协议管辖的情形（只适用于合同或其他财产权益纠纷）。若协议约定了两个以上与争议有实际联系的法院管辖，可向其中任何一个法院起诉。
第四步：如果不适用专属管辖，也没有协议管辖，则分析是否适用特殊地域管辖。主要从以下几个方面分析：
（1）如果属于合同纠纷，则被告住所地和合同履行地法院管辖（合同履行地不一定有管辖权，要分情况讨论）。
（2）如果属于因侵权纠纷提起的诉讼，则被告住所地和侵权行为地法院均有管辖权。
（3）如果属于公司诉讼纠纷，则公司住所地的法院具有管辖权。
第五步：如果以上情形都不符合，则考虑适用一般地域管辖来确定管辖权。
（1）属于一般地域管辖的例外规定，则适用"被告就原告"/"原被告均可"的原则，由原告住所地/原告住所地和被告住所地法院管辖。
（2）如果不属于上述情形，则适用“原告就被告”的原则，由被告住所地法院管辖。
2.做题步骤
第一步：给出结论。
XX法院对本案具有管辖权。
第二步：分析案情。
本案属于……纠纷，应当由……地XX法院或者地……XX法院管辖。（同时如果有级别管辖，需要答级别管辖）
第三步：引用法条。
法条依据为《民事诉讼法》/《民诉法解释》第X条。
必考点47 第三人
设问归纳：法院能否追加XX参加诉讼？法院能否追加XX为共同原告/共同被告/第三人？
1.思考步骤
第一步：找到原告被告的法律关系（诉讼标的）是什么
第二步：看XX与原被告之间是否存在与第一步找到的相同或相似的法律关系
（1）有相同或相似的法律关系，XX为共同原告/共同被告；
（2）无相同或相似的法律关系，XX为第三人。
第三步：如果确定XX是第三人，再判断其是有独三还是无独三
（1）有独立的请求权→为有独三：法院不能追加，只能以起诉的方式参诉。
（2）没有独立的请求权，只与结果有利害关系→无独三：申请参诉/法院追加。
2.做题步骤
第一步：给出结论。
法院能/不能追加XX为有独立请求权第三人/无独立请求权第三人/共同原告/共同被告。
第二步：结合案情。
（1）XX主张……，故XX为有独立请求权第三人，只能以起诉的方式参加诉讼。因此，法院不能追加 XX参加诉讼。
（2）XX……，没有独立的请求权但与本案结果有利害关系，其可以申请或者法院通知而参加诉讼。因此，法院能追加XX参加
诉讼。
（3）XX是……，与本案有/没有直接利害关系，故法院能/不能追加其为共同原告。
（4）XX是……，应/不应承担责任，故法院能/不能追加其为共同被告。
第三步：引用法条。
法条依据为《民事诉讼法》第56条第2款/第1款/《民法典》第X条。
必考点48 证据分类
设问归纳（一）：XX 是否属于证据？
第一步：给出结论。
不属于。
第二步：分析案情。
（1）XX并非客观存在，而是主观想象或推测，不具有证明力，因此不属于证据。
（2）XX与……（待证事实）不具有内在联系，不具有证明力，因此不属于证据。
（3）XX没有按法定要求获取/形式、内容不合法，不具有证明力，因此不属于证据。
第三步：引用法条。
《民诉法解释》第 104条第2款。
设问归纳（二）：XX属于何种证据？
第一步：给出结论。
XX属于……证据。
第二步：分析案情。
根据法律规定的证据分类，（表现形式、形成方式），属于书证/物证/视听资料/当事人的陈述/电子数据/证人证言/鉴定意见/勘验笔录；根据理论上的分类，……（理论证据区分的标准），属于直接证据/间接证据；原始证据/传来证据；本证/反证。
必考点49 证据责任与标准
设问归纳：……（待证事实）证明责任谁来承担？……（待证事实）的证明应达到什么样的标准？
1.思考步骤
第一步：考虑是否为证明对象。只有证明对象才需要讨论证明责任问题，不是证明对象就不需要讨论。比如免证事实、与案件
无关的事实就不是证明对象，与证明责任无关。
第二步：考虑证明责任的分配。
（1）如果是合同纠纷，根据“谁主张谁举证”的原则分配证明责任即可。
（2）如果是侵权纠纷，首先按照具体规则原则判断侵权构成要件：
①一般过错原则→受害方对行为、损害结果、因果关系和过错事实承担证明责任；加害方对免责事由承担证明责任；
②无过错责任原则→受害方对行为、损害结果和因果关系承担证明责任；加害方对免责事由承担证明责任；过错不用举证。常考产品责任、高度危险责任、动物损害、环境侵权。

其次，检查是否存在倒置的例外规定：
①过错推定责任的过错倒置。常考悬挂物脱落、动物园动物侵权、堆放物倒塌致人损害；
②环境侵权的因果关系倒置；
③专利侵权纠纷的制造方法（侵权行为）倒置。
第三步：承担证明责任的一方当事人需要将待证事实证明到相应的标准。
①程序性事实→较大可能性；
②特殊事实（欺诈、胁迫、恶意串通，口头遗嘱或赠与事实）→排除合理怀疑；
③其他事实→高度可能性。
2.做题步骤
（1）……（案件事实）证明责任谁来承担？
第一步：给出结论。
……（待证事实）由 XX（原告或被告）承担证明责任。
第二步：分析案情。
……（案件事实或诉讼请求）由 XX（原告或被告）提出/为法律规定举证责任倒置的情形，故由 XX（原告或被告）承担证明责
任。
第三步：引用法条。
法条依据为《民诉法解释》、《民法典》、《民诉证据规定》第X条（此处需要结合案情具体分析并引用恰当的法条）。
（2）……（案件事实）的证明应达到什么样的标准?
第一步：给出结论。
应达到存在可能性较大/排除合理怀疑/高度可能性的标准。
第二步：分析案情。
①……（待证事实）属于程序性事项或特殊事实（欺诈、胁迫、恶意串通，口头遗嘱或赠与事实），需达到可能性较大或排除
合理怀疑的标准；
②……（待证事实）不属于欺诈、胁迫、恶意串通，口头遗嘱或赠与事实，且不属于程序性事项，故不适用排除合理怀疑和存在可能性较大的标准。
第三步：引用法条。
法条依据为《民诉法解释》第 108条第1款/109条/《民诉证据规定》第86条。
必考点50 重复起诉
设问归纳：当事人提起的 XX诉讼是否属于重复起诉？
第一步：给出结论。
属于/不属于重复起诉。
第二步：分析案情。
构成重复起诉需要同时满足当事人相同、诉讼标的相同以及诉讼请求相同或后诉的诉讼请求实质上否定前诉的裁判结果的条件。
当事人（XX）提起的后诉（XX诉讼）与前诉（XX诉讼）：①当事人相同/不相同，前诉为XX，后诉为XX；②诉讼标的相同/不相同，前诉为XX，后诉为XX；③诉讼请求相同/不相同，前诉为XX，后诉为XX，且后诉的诉讼请求实质上否定/未否定前诉的裁判结果。因此属于/不属于重复起诉。
第三步：引用法条。
法条依据为《民诉法解释》第 247条。
必考点51 当事人地位
设问归纳：分析二审当事人的诉讼地位？XX的诉讼地位如何？
1.思考步骤
第一步：谁提起了上诉?———提了上诉一律为上诉人
第二步：上诉人对谁不服?———被不服且未提上诉的一律为被上诉人
第三步：剩余当事人一律按原审地位列明。
2.做题步骤
第一步：给出结论。
XX为上诉人/被上诉人/原审XX（原审地位）。
第二步：分析案情。
XX（上诉人）对与XX（被上诉人）之间的XX（判决内容）不服提起上诉，XX是上诉人；XX（被上诉人）被XX（上诉人）上诉且未提起上诉，是被上诉人；XX（原审当事人）未上诉也未被上诉，是原审XX（原审地位）。
第三步：引用法条。
法条依据为《民诉法解释》第 317条/第 319条。
必考点52 二审裁判
设问归纳：一二审法院认定的事实不同但结果相同，二审法院驳回上诉维持原判是否正确？对一审法院程序违法的问题，二审法院应如何处理？
第一步：给出结论。
二审法院应当驳回上诉，维持原判决、裁定/法院应改判、撤销、变更/法院可以裁定撤销原判，发回重审，也可以查清事实后依法改判/法院应裁定撤销原判，发回重审。
第二步：分析案情。
1.原判决/裁定认定事实清楚，适用法律正确，故二审法院应当判决/裁定方式驳回上诉，维持原判决/裁定。
2.原判决/裁定XX，二审法院XX，此属于原判决/裁定认定事实或适用法律错误，故二审法院应当改判、撤销、变更。
3.原判决XX，二审法院XX，此属于原判决认定基本事实不清，故二审法院可以裁定撤销原判、发回重审，也可以查清事实后依
法改判。
4.原判决XX，此属于原判决严重违反法定程序，故二审法院应撤销原判、发回重审。
第三步：引用法条。
法条依据为《民事诉讼法》第 170条第1款。
必考点53 再审程序
设问归纳：再审法院应适用什么程序进行审理？
1.思考步骤
第一步：找到作出生效裁判的法院和再审的法院。
第二步：两个法院是什么关系，是否属于提审——再审的法院级别高于作出生效裁判的法院，就属于提审。
第三步：属于提审的，按照二审程序审理；不属于提审的，生效裁判适用的第几审程序再审就适用第几审程序。
2.做题步骤
第一步：给出结论。再审法院应当按照第一审程序/第二审程序进行审理。
第二步：分析案情。
本案的生效裁判是由（XX）法院作出的一审/二审裁判，再审的法院是（XX）法院，属于/不属于提审，故再审法院应当按照第一审程序/第二审程序进行审理。
第三步：引用法条。
法条依据为《民事诉讼法》第 207条。
必考点54 增诉、变诉、反诉
设问归纳：二审/再审中增加、变更诉讼请求、提出反诉法院如何处理？
第一步：给出结论。
可以调解，调解不成告知另诉/不应准许/不予审理或不予审理，告知另诉。
第二步：分析案情。
（1）【二审增诉、反诉】可先调解，调解不成，告知当事人（XX）另行起诉。双方当事人（XX和XX）同意由二审法院（XX法院）一并审理的，可以一并裁判。
（2）【二审变诉】原告（XX）变更诉讼请求应当在—审中提出，第二审法院应当对上诉请求进行审查且不得超过一审的范围。如果允许在二审中变更诉讼请求，将剥夺当事人（XX）对新变更请求的上诉权，损害当事人（XX）的审级利益，因此，不应准许。
（3）【再审增诉、变诉、反诉】根据再审范围有限原则，法院对当事人（XX）增加的（XX）诉讼请求不予审理。符合另案诉讼条件，告知另行起诉/因XX（如构成重复起诉）不符合另案诉讼条件，不可告知另诉。
第三步：引用法条。
法条依据为《民诉法解释》第328条/第405条第1款。
必考点55 执行异议之诉
设问归纳：案外人XX对……主张权利/隐形股东XX认为判决侵犯自己对……合法权益，如何救济？
1.思考步骤
第一步：原案是特别程序、督促程序、公示催告程序等非讼程序的案件吗？
如果是，则不能提三撤，也不能再审，非讼程序有自己的救济方式。常考实现担保物权的情形——利害关系人只能在6个月内提出异议。
第二步：原生效判决/裁定/调解书是否有误？——判的是？执行的是？异的是？
（1）判房→执行房→异房：有误；
（2）判钱→执行房→异房：无误。
第三步：对应情况找救济途径。
（1）有误：有两种救济途径，①案外人对执行标的的异议一→驳回后可申请再审；②如果案外人没有提对执行标的异议，可以直接提第三人撤销之诉。（如果判决有误，但是执行的他物，属于判决错误——可提三撤，但执行没有侵犯其权利——不能提执行异议。）
（2）无误：只有一种救济途径，案外人对执行标的的异议→执行异议之诉。
2.做题步骤
第一步：给出结论。
案外人（XX）可以提第三人撤销之诉或者先提执行异议，被驳回后可申请再审。/可以提执行异议，被驳回后可以提执行异议之诉。
第二步：分析案情。
（1）【原判有误】案外人（XX）主张XX归自己所有，判决侵犯了案外人（XX）对XX的权利，判决有误。因此，案外人（XX）可以提对执行标的的异议，异议成立中止执行，异议被驳回可申请再审;若案外人（XX）没有提执行异议，则可以直接提起第三人撤销之诉。
（2）【原判无误】案外人（XX）主张XX归自己所有，判决没有侵犯案外人（XX）对 XX 的权利，判决无误。因此，案外人（XX）可以提出对执行标的的异议，异议成立中止执行，异议被驳回可提执行异议之诉。
第三步：引用法条。
法条依据为《民事诉讼法》第56条第3款、第227条。
必考点56 执行异议之诉
设问归纳：存在仲裁协议时如何解决纠纷？
第一步：给出结论。
当事人（XX）应当通过仲裁/起诉方式解决纠纷。
第二步：分析案情。
（1）仲裁协议有效：一方当事人（XX）和另一方当事人（XX）之间约定的仲裁协议有效，发生纠纷时，不能向法院起诉，应当通过仲裁方式解决纠纷。
（2）视为放弃仲裁协议：一方当事人（XX）和另一方当事人（XX）达成仲裁协议，一方当事人（XX）起诉未声明有仲裁协议，另一方当事人（XX）在首次开庭前未对法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，法院应当继续审理。
（3）仲裁协议无效：一方当事人（XX）和另一方当事人（XX）之间的仲裁协议因……（口头订立；无、限行为能力人订立等）无效，当事人（XX）应当通过诉讼方式解决纠纷。/一方当事人（XX）和另一方当事人（XX）既约定了仲裁协议，又约定了可以起诉，因此仲裁协议无效，当事人（XX）应当通过诉讼方式解决纠纷。（但如果一方当事人（XX）向仲裁机构申请仲裁，另一方当事人（XX）未在仲裁庭首次开庭前提出异议的，仲裁协议视为有效。）
第三步：引用法条。
法条依据为《仲裁法》、《仲裁法解释》第X条。