标准答题公式-行政法部分

5、行政法部分
必考点67 行政许可的设定
设问归纳（一）：……文件有无权力设定……许可？
第一步：给出结论。
行政机关 XX有权/无权设定该许可。
第二步：分析案情。
【设定权限】
（1）本案……属于/不属于行政法规/地方性法规，有权设定……（行政许可）。
（2）本案属于/不属于国务院在……（必要时）以决定形式/省级政府因……（行政管理的需要），以规章形式设定，符合临时性行政许可的设定条件。因此，行政机关XX有权/无权设定该行政许可。
【设定事项】
本案中……属于/不属于国家统一资格、资质的行政许可/企业或者其他组织的设立登记及其前置性许可/限制其他地区的个人或者企业到本地区从事生产经营和提供服务/限制其他地区的商品进入本地区市场的规定。因此，地方性法规/省规章无权/有权设定该行政许可。
以上【设定权限】和【设定事项】属于正面和反面对是否有权设定行政许可进行阐述，在具体的作答过程中，可结合实际案情，进行正面和反面的双向论证。
第三步：引用法条。
法条依据为《行政许可法》第 14、15条。
设问归纳（二）：……文件是否有权对行政许可作出具体规定？作出的具体规定是否有效？
第一步：给出结论。
该文件……有权/无权对行政许可进行具体规定；对行政许可作出的具体规定有效/无效。
第二步：分析案情。
【具体规定权限】
本案中，……属于/不属于行政法规/地方性法规/规章，其有权/无权在许可事项范围内，对实施该许可作出具体规定。
【不得增设】
（1）本案中，由于…超越了上位法的范围，增设了行政许可/增设了违反上位法的条件，因此……是无效的。
（2）本案中，……是在上位法……范围内作出的具体规定，没有违反上位法的其他条件，因此……是有效的。
第三步：引用法条。
法条依据为《行政许可法》第16条。
必考点68 行政许可一般程序
设问归纳：行政机关在实施行政许可中存在哪些违法之处？
第一步：给出结论。
行政机关XX……行为不合法。
第二步：分析案情＋引用法条。
【受理】
本案中，行政机关XX未出具加盖本行政机关专用印章和注明日期的书面凭证/在申请材料不全时，未当场或者在5日内一次性告知申请人需要补正的全部内容的做法违法。法条依据为《行政许可法》第 32条。
【审查】
本案中，行政机关XX进行实质审查时未指派2名以上的工作人员进行/报送上级机关决定时要求申请人重新递交材料的做法违法。法条依据为《行政许可法》第 34条第2款、第35条。
【许可延续】
本案中，行政机关XX未在有效期届满前对是否准予延续作出决定的做法违法，逾期决定的视为准予延续。法条依据为《行政许可法》第50条。
必考点69 行政许可听证程序
设问归纳：本案的听证程序应当如何进行？
第一步：给出结论。
听证程序应当/可以……。
第二步：分析案情+引用法条。
【回避】
本案中，听证主持人XX与行政许可事项有直接利害关系/在听证前已经参与审查许可事项的，属于依法回避的事项。因此，当事人XX有权申请回避。法条依据为。法条依据为《行政许可法》第48条第1款第3项。
【听证笔录效力】
本案中，行政机关XX在听证后按照听证笔录/其他证据作出了行政许可决定合法/违法，符合/不符合听证笔录排他规则。法条依据为《行政许可法》第48条第2款。
必考点70 行政许可的监督
设问归纳：针对该许可，行政机关该如何处理？
第一步：得出结论。
行政机关应该撤销许可。
第二步：分析案情
【撤销】
本案中，当事人XX的行政许可是因行政机关……违法行为/当事人XX采取……违法手段取得的，决定机关/决定机关的上级机关/法院/被越权的机关应当予以撤销。
（1）因行政机关违法行为而撤销的，给当事人 XX的合法权益造成损失的，应当给予赔偿。
（2）因当事人XX违法行为而撤销的，不予赔偿并进行处罚。由于该许可直接关系公共安全/人身健康/生命财产安全，因此禁止当事人XX 3年内申请该许可。
第三步：引用法条。
法条依据为《行政许可法》第69条第1款、第2款、第79条。
必考点71 行政处罚的程序
设问归纳：行政机关的行为是否合法？
第一步：得出结论。
XX行为合法/不合法。
第二步：分析案情＋引用法条。
【一般程序】
本案中行政机关的XX行为符合/不符合在调查取证时，执法人员不得少于两人，并应当向当事人或者有关人员出示证件/在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，经行政机关负责人批准，才可以先行登记保存，并应当在七日内及时作出处理决定的法律规定。法条依据为《行政处罚法》第42条、第 55条第1款、第56条。
【法定听证】
本案中，行政机关/公安机关在作出……（大降吊责限）处罚决定前/……（吊销、2000）的处罚决定前，应当告知当事人有要求听证的权利；当事人要求听证的，应当组织听证。法条依据为《行政处罚法》第 63条第1款/《治安管理处罚法》第98条。
【听证程序】
本案中（1）当事人XX要求听证，在/未在行政机关告知后5日内提出；（2）当事人XX及其代理人 XX有/无正当理由拒不出席听证或经过/未经许可中途退出听证的，不视为/视为放弃听证权力，行政机关XX不应/应终止听证；（3）听证结束后，行政机关XX根据听证笔录/其他证据作出处罚决定合法/违法，符合/不符合听证笔录排他规则。法条依据为《行政处罚法》第 64 条
第1项第6项、第65条。
【简易程序】
本案中行政机关/公安机关作出的处罚符合/不符合违法事实确凿并有法定依据，对公民处以二百元以下、对法人或者其他组织处以三千元以下罚款或者警告/事实清楚，证据确凿，处警告或者二百元以下罚款的条件。因此，能/不能适用简易程序当场作出处罚决定。法条依据为《行政处罚法》第51条/《治安管理处罚法》第100条。
必考点72 行政强制措施的程序
设问归纳：行政机关XX的行为是否违法？
第一步：得出结论。
行政机关XX……的行为违法。
第二步：分析案情＋法条依据。
【批准手续】
本案中，行政机关未经行政机关负责人的批准/当场实施行政强制措施，未在24 小时内向行政机关负责人报告，并补办批准手续/限制人身自由的行政强制措施实施后，未立即向行政机关负责人报告并补办批准手续，违反法律规定。法条依据为《行政强制法》第19条。
【当场告知/听取陈述申辩】
本案中，该行政机关在实施强制措施时，未通知当事人到场/未当场告知当事人采取行政强制措施的理由、依据以及当事人依法享有的权利、救济途径/没有听取当事人的陈述和申辩，违反法律规定。法条依据为《行政强制法》第18条。
【查封、扣押时间】
查封、扣押的期限不得超过30日；情况复杂的，经行政机关负责人批准，可以延长，但是延长期限不得超过30日。本案中查封、扣押的时间超过……。法条依据为《行政强制法》第25条第1款。
必考点73 行政强制执行的主体和程序
设问归纳：行政机关强制执行应当遵守什么程序和原则？
第一步：得出结论＋引用法条
【一般程序】
应当书面形式事先催告当事人；催告期间，当事人有权进行陈述、申辩，行政机关应当充分听取当事人意见；经催告，当事人逾期仍不履行且无正当理由的，可以作出强制执行决定；催告书、强制执行决定书应直接送达当事人。法条依据为《行政强制法》第 35 条、第 36 条、第 37 条第 1 款、第 38 条。
【执行原则】
行政机关不得在夜间或法定节假日实施行政强制执行，情况紧急的除外；不得对居民生活采取停止供水、供电、供热、供燃气等方式迫使当事人履行相关行政决定。法条依据为《行政强制法》第43条。
【强制拆除建筑物的特殊程序】
本案属于拆除违法建筑物的特殊情况，在遵守强制执行的一般程序之外，还要遵守以下特殊规定，（1）行政机关限期当事人自行拆除应予以公告；（2）只有在当事人不诉讼、不复议又不拆除的情况下，才可以强制拆除。法条依据为《行政强制法》第 44条。
必考点74 间接执行
设问归纳：是否可以加处罚款或滞纳金/实施代履行？应当遵循哪些程序？
第一步：得出结论。
可以。应当遵循的程序是……
第二步：分析案情＋法条依据。
【加处罚款或者滞纳金的条件】
本案中，行政机关XX作出的属于金钱给付义务的行政决定，当事人XX逾期不履行的，行政机关 XX 可以依法加处罚款或者滞纳金。法条依据为《行政强制法》第 45 条。
【代履行实施条件】
本案中，行政机关依法要求当事人履行的义务属于排除妨碍、恢复原状等。当事人逾期不履行，经催告仍不履行，其后果已经或者将危害交通安全、造成环境污染或者破坏自然资源的，行政机关可以代履行，或者委托没有利害关系的第三人代履行。法条依据为《行政强制法》第 50 条。
【代履行程序】
实施代履行前应送达代履行通知书，当事人XX仍不履行的，代履行3日前再催告当事人履行，如当事人XX履行的则停止代履行；代履行时行政机关XX应当派员到场监督，完毕后，监督工作人员、代履行人和当事人或见证人应在执行文书上签名或盖章。由代履行产生的合理费用由当事人XX承担。法条依据为《行政强制法》第 51条。
必考点75 行政复议
设问归纳：本案应当向哪个机关申请复议？
第一步：得出结论。
向XX申请复议。
第二步：分析案情+引用法条。
【复议机关】本案中，申请人对……行为不服，被申请人为（县级以上政府部门/全国垂直领导机关/省以下垂直领导机关/省、部级机关等），可以向 XX机关/政府/部门等申请行政复议。
法条依据为《行政复议法》第12条第1款、第12条第2款、《行政复议法实施条例》第24条、《行政复议法》第14条。
必考点76 诉讼受案范围
设问归纳：行政机关作出的……行为/决定是否属于法院的受案范围？
第一步：得出结论。
属于/不属于。
第二步：分析案情+引用法条
【属于受案范围】
该行为属于……，具备特定性、处分性、外部性、行政性，对相对人 XX的权利义务产生了实质影响，是具体行政行为，属于法院的受案范围。法条依据为《行政诉讼法》第 12 条。
【不属于受案范围】
该行为属于………，不具备特定性、处分性、外部性、行政性，不是具体行政行为，不属于行政诉讼的受案范围。法条依据为《行政诉讼法》第13条、《行诉解释》第1条第2款。
必考点77 级别管辖
设问归纳：如何确定本案的级别管辖？
第一步：得出结论。
本案应由 XX人民法院管辖。
第二步：分析案情+引用法条。
【复议改变】
本案是经过复议的案件，复议机关XX作出了……决定，属于复议改变的情形，应当以复议机关XX为被告，故本案应由中级/基层法院管辖。法条依据为《行政诉讼法》第 26条第2款《行诉解释》第22条。
【复议维持】
本案复议机关XX维持了原机关XX的……决定，属于复议维持，原机关XX 和复议机关 XX是共同被告。复议机关作共同被告的案件，以作出原行政行为的原机关 XX确定级别管辖，故本案应当由基层/中级法院管辖。法条依据为《行政诉讼法》第 26条
第2款、《行诉解释》第 134条第3 款。
【中级法院】
本案属于对国务院部门提起诉讼/对县级以上地方政府提起诉讼/海关处理的案件/……的情形，应当由中级法院管辖。法条依据为《行政诉讼法》第15条。
必考点78 地域管辖
设问归纳：如何确定本案的地域管辖？
第一步：得出结论。
本案应由 XX法院管辖/本案的管辖法院是XX 法院。
第二步：分析案情+引用法条
【一般管辖/复议案件】
本案中，XX是最初作出行政行为的行政机关，应当由其所在地………的法院管辖。/本案是经过复议的案件，根据法律规定，既可以由最初作出行政行为的行政机关 XX所在地法院即……法院管辖，也可以由复议机关XX 所在地法院即……法院管辖。法
条依据为《行政诉讼法》第 18 条第1款。
【不动产案件】
本案是因行政行为导致不动产物权变动的案件，故应当由不动产所在地即 XX 法院专属管辖。法条依据为《行政诉讼法》第20条、《行诉解释》第9条。
【限制人身自由案件】
本案中，行政机关XX对当事人XX……（作出……行为），其性质属于限制人身自由的行政强制措施。对限制人身自由的行政强制措施不服的，被告所在地 XX法院和原告所在地 XX 法院均有管辖权。/只有对限制人身自由的行政强制措施不服提起的诉讼，原告所在地法院才有管辖权。本案当事人XX是对……（如拘留）不服，……不属于限制人身自由的强制措施，所以只能由被告XX所在地法院管辖，原告XX所在地法院无管辖权。法条依据为《行政诉讼法》第 19条。
必考点79 原告
设问归纳：XX是否具有原告资格？/XX能否提起行政诉讼？
第一步：得出结论。
具有/不具有；能/不能。
第二步：分析案情+引用法条。
【行政相对人/行政相关人】
本案中，当事人XX作为行政相对人/物权人/被侵权人/与相对人有公平竞争关系的人，与行政机关XX的……行为有法律上的利害关系，故当事人XX具有原告资格。法条依据为《行政诉讼法》第 25条第1款。
【合同关系中的行政相关人】
本案中，行政相关人XX1与被诉行政行为……有/没有直接的、必然的利害关系，行政相关人XX1不能/能对行政相对人XX2提起民事诉讼，没有/有民事诉讼的救济途径，故行政相关人XX1能/不能对行政行为提起行政诉讼。法条依据为《行诉解释》第 13条。
【股份制企业】
根据法律规定，股份制企业的股东大会、股东会、董事会等认为行政机关作出的行政行为侵犯企业经营自主权的，可以企业名义提起诉讼。故股东大会/股东会/董事会XX可以企业名义提起诉讼。法条依据为《行诉解释》第 16条第1款。
【非国有企业】
根据法律规定，非国有企业被行政机关注销、撤销、合并、强令兼并、出售、分立或者改变企业隶属关系的，该企业或者其法定代表人可以提起诉讼。故该企业XX/其法定代表人XX具有原告资格。法条依据为《行诉解释》第16条第3款。
必考点80 被告
设问归纳：如何确定本案的被告？
第一步：得出结论
本案应以XX为被告。
第二步：分析案情+引用法条
【经过复议】
本案属于经过复议，复议机关决定维持/改变原行政行为/不作为，故作出原行政行为的行政机关XX和复议机关XX是共同被告/复议机关XX是被告/当事人XX起诉原行政行为的，作出原行政行为的行政机关XX是被告，起诉复议行为的，复议机关XX是被告。法条依据为《行政诉讼法》第 26 条第2款、《行政诉讼法》第 26条第3款。
【经过授权的行为】
本案中，行政机关XX根据……规定的授权，履行……职权，有行政主体资格，因此当事人不服……的，应以行政机关XX为被告。法条依据为《行政诉讼法》第2条。
【视为委托】
本案中，行政机关XX1授权其内设机构/派出机构/其他组织XX2行使行政职权是没有法律、法规、规章的规定的，所以属于委托，应以委托的行政机关XX1为被告。法条依据为《行诉解释》第 20条第3款、《行政诉讼法》第 26条第 5款。
【经批准的行为】
本案中，行政机关XX1作出的行政行为是经上级行政机关XX2批准的，在……（对外生效的文书）上署名的机关为XX1/XX2故应以XX1/XX2为被告。法条依据为《行诉解释》第19 条。
【内设机构/派出机构】
本案中，（1）派出机构XX1有权实施……，故本案派出机构XX1对相对人XX2作出的行政行为不属于种类越权，应当以实施该行为的机构XX1为被告。（2）派出机构仅有权实施……，无权实施……，故本案派出机构XX1对相对人XX2作出的行政行为属于种类越权，应当以其所属的行政机关 XX3为被告。法条依据为《行诉解释》第 20条第 2款。
必考点81 第三人
设问归纳：第三人能否提出主张？第三人经传票传唤无正当理由不到庭/未经法庭许可中途退庭的，法院应如何处理？
第一步：得出结论+分析案情。
能。第三人XX 有独立的诉讼地位，可以提出自己的诉讼主张；法院应当继续审理。第三人XX经传票传唤无正当理由拒不到庭/未经法庭许可中途退庭的，不发生阻止案件审理的效果。
第二步：引用法条。
法条依据为《行政诉讼法》第 29条第1款、《行诉解释》第 79条第2款。
必考点82 行政附带民事诉讼
设问归纳：法院是否可以合并审理？对不予合并审理应当如何救济？
第一步：得出结论。
可以/不可以合并审理。可以向法院申请复议一次。
第二步：分析案情+引用法条。
【合并审理的前提】
本案中，当事人在涉及行政许可/登记/征收/征用/行政裁决的行政诉讼中申请一并解决相关民事争议，人民法院可以一并审理。
法条依据为《行政诉讼法》第61条。
【救济】
本案中，因涉及行政许可/登记/征收/征用/行政裁决，当事人XX要求将行政纠纷和民事纠纷合并审理，但法院作出了不予准许的决定，对此当事人XX可以向法院电请复议一次。法条依据为《行诉解释》第139条第2款。