杨帆讲法理之精讲5：法的局限性

一、法的社会作用

1.法的社会作用是由法的内容、目的决定的。

2.法的社会作用主要涉及了三个领域和两个方向。

（1）三个领域即社会经济生活、政治生活、思想文化生活领域。

（2）两个方向即政治职能（通常说的阶级统治的职能）和社会职能（执行社会公共事务的职能）。

二、法的作用的局限性

1.法律是以社会为基础的，因此，法律不可能超出社会发展需要“创造”或改变社会。 

2.法律是社会规范之一，必然受到其他社会规范以及社会条件和环境的制约。

3.法律规制和调整社会关系的范围和深度是有限的：

 ①法律只能调整人的外部行为而不涉及人的思想，而行为根源于思想，法律不能解决行为的根源。思想问题最终得靠其他方式来解决。

②法律只调整人的某些行为，而不能是全部行为。友谊、爱情、信仰就不适宜用法律来调整特别是用法律来强制。

4.法律自身条件的制约：

（1）“法律规制将来，法官裁判过去”。立法者为未来立法，这就要求立法者对将来发生的行为要具有一定的预测能力，但立法者的理性是有限的，因而法律难免会有空白或者漏洞。

（2）法律是通过语言表达的，语言的模糊性性决定了法律会有不确定性。

（3）法律具有概括性和抽象性，概括性的法律概念有可能不能够涵盖纷繁复杂的现实世界，因而法律有可能存在僵硬性，即严格按照法律裁判可能导致判决结果合法而不合理。

（4）法律应该是稳定的，但是法律所调整的社会关系是频繁变化的，故法律具有滞后性和保守性。

【帆哥提示】法的作用的局限性是分析许多法理学问题的出发点，尤其是以下三个方面经常会被提起：

（1）当法律出现空白的时候，法官不能拒绝裁判案件，此时法官有法律续造的义务，即填补法律空白。记忆口诀为：理性有限有空白，法律续造补空白。填补法律空白的方法有：

 a.当法律出现空白的时候，适用法律原则。

 b.法律的正式渊源出现空白的时候，适用法的非正式渊源。

 c.对法律进行创造性解释。

 d.类比推理也可以起到填补法律空白的作用。

（2语言的模糊性导致了法律的不确定性，法律的不确定性导致了自由裁量权的产生，自由裁量权的行使有可能导致同安不同判。记忆口诀为：语言模糊不确定，自由裁量不可免。要实现法律面前人人平等，必须限制法官的自由裁量权。“禁止向一般条款逃逸”就是限制自由裁量权的方法之一，“一般条款”就是更加抽象、更加概括的条款，一般条款授予法官更大的自由裁量权，该原则要求有四：

 a.同一机关制定的一般法和特别之间，优先适用特别法；

 b.上位法和下位法之间，当下位法符合上位法时，优先适用下位法；

 c.同一部规范性法律文件中的规则规定和原则规定之间，优先适用规则；

 d.同一部规范性法律文件中的总则规定和分则规定之间，优先适用分则规定。

（3）用一般性的法律裁判个案，可能会导致个案不公正。记忆口诀为：一般对个别，合法不合理，法现僵硬性。克服法律的僵硬性的方法之一就是赋予法官适度的自由裁量权。

【真题示例】

关于法的作用，下列哪些选项是错误的？（2008延缓/1/51,多选）[1]

A．法是由人创制的，人们在立法时受社会条件的制约

B．法律人在处理法律问题时没有自己的价值立场

C．法具有概括性，能够涵盖社会生活的所有方面

D．法律不能要求人们去从事难以做到的事情

[1]【答案】BC