杨帆讲法理之精讲7：自由

 三、法的价值的种类

（一）秩序（见前面的内容）

（二）自由

1.是否存在自由，取决于决定论是否成立。如果决定论成立，则自由是不存在的。自然界受“因果律（凡事物都有原因）”的支配，除了第一因（上帝）外，其他事物是不自由的。

2.但是，对个人而言，人可以支配自己的行为，自己是自己行为的原因，故而人的意志可以是自由的。故从哲学上来讲，自由是指在没有外在强制的情况下，能够按照自己的意志进行活动的能力。

3.从价值上而言，自由体现了人性最深刻的需要，好的法律必须承认、尊重、维护人的自由。法律本质上以自由为最高价值。

4.绝对意义上的自由就是为所欲为。可是，在一个社会中，不可能有绝对的自由，除非是荒岛上生存的鲁滨逊。

5.法治政府的常识是：对公民而言，自由就是做法律许可的事情的权利，即“法无禁止即自由”。相应的，法治下的政府的权力是有边界的，即以宪法和法律的授权为界限，“法无授权即禁止”。

6. 从价值上而言，法律是自由的保障。 马克思说：“法典就是人民自由的圣经”。因而，法律必须体现自由、保障自由，只有这样，才能使“个别公民服从国家的法律也就是服从他自己的理性即人类理性的自然规律”，从而达到国家、法律与个人之间的完满统一。

7.自由既然是人的本性，因而也就可以成为一种评价标准，衡量国家的法律是否是“真正的法律”，马克思说“法律只是在自由的无意识的自然规律变成有意识的国家法律时，才成为真正的法律。哪里法律成为实际的法律，即成为自由的存在，哪里法律就成为人的实际的自由存在。”因而任何不符合自由意蕴的法律，都不是真正意义上的法律，都是“恶法”。

8.法律可以限制自由，这是当代法治社会的共识。法律不能无限制的、随意的限制自由这也是共识。赖以证明法律限制自由正当性有以下原则：

（1）伤害原则：

在《论自由》一书中，密尔把人的行为分为自涉行为和涉他行为。前者只影响自己的利益或者仅仅伤害到自己，后者则影响到别人或者伤害到别人。密尔认为只有伤害别人的行为才是法律检查和干涉的对象，未伤害任何人或仅仅伤害自己的行为不应受到法律的惩罚，简言之，社会干预个人行动自由唯一的目的是自我保护，只有为了阻止对别人和公共的伤害，法律对社会成员的限制才是合理的，可以证成的。概言之，所谓伤害原则就是禁止伤害他人的行为。

（2）冒犯原则：

冒犯原则的基本思路是：法律禁止那些虽不伤害别人但却冒犯别人的行为是合理的。这里的冒犯行为是指使人愤怒、羞耻或惊恐的淫荡行为或放肆行为，如人们忌讳的性行为、虐待尸体、亵渎国旗。这种行为公然侮辱公众的道德信念、道德感情和社会风尚，因此必须受到刑事制裁。概言之，冒犯原则的主旨是禁止公然违背公序良俗的行为。

（3）法律家长主义：

法律家长主义原则也称父爱主义，其基本思路是，禁止自我伤害的法律，即家长式的法律强制是合理的。家长式的法律强制是指为了被强制者自己的福利、幸福、需要、利益和价值，而由政府对一个人的自由进行的法律干涉。如禁止自杀、禁止决斗、强制戒毒等法律法规都是该原则体现。概言之，就是禁止自我伤害的行为。

（4）法律道德主义原则：凡是违背了一个社群的道德，无论公然与否都予以禁止。该原则过分限制了人的自由，为法治国家所不采。

【真题示例】

“法律只是在自由的无意识的自然规律变成有意识的国家法律时，才成为真正的法律。哪里法律成为实际的法律，即成为自由的存在，哪里法律就成为人的实际的自由存在。”关于该段话，下列说法正确的是：（2016/1/88，不定项）

A．从自由与必然的关系上讲，规律是自由的，但却是无意识的，法律永远是不自由的，但却是有意识的

B．法律是“人的实际的自由存在”的条件

C．国家法律须尊重自然规律

D．自由是评价法律进步与否的标准

【答案】 BCD