外国法制史 考点速记2

外国法制史 考点速记

[175]美国法的渊源：

⑴制定法：包括联邦一级和州一级的宪法及法律。

(2）普通法：以英国的普通法为基础但又有所发展，没有联邦统一的普通法规则，各州的普通法自成体系。

(3）衡平法：衡平法案统一由联邦法院监管，不另设衡平法院。

[176]美国宪法：

《独立宣言》发表后，各州相继制定宪法并联合成同盟制定《联邦条例》。一七八七年联邦国会邀请各州代表在费城召开秘密会议并（越权）起草了宪法，一七八九年3月4日正式宣布宪法生效。一七八七年宪法包括序言和7条正文文本，其中序言不具有法律效力，无法在审判活动中引用。一七九一年通过十条关于公民基本权利的宪法修正案，称为《权利法案》。迄今共有27条修正案。

►[注意]一七八七年美国宪法和一七八九年美国宪法是同一部宪法，只是其制定于一七八七年，于一七八九年生效，所以有不同称谓。

[177]根据联邦法院解释，序言虽在宪法全文中，但不是宪法的组成部分，在审判活动中不能被引用。七条正文分别规定了立法权、行政权、司法权、授予各州的权力、宪法修正案提出和通过的程序、宪法和根据宪法制定的法律以及缔结的条约是“全国最高法律”、宪法本身的批准问题。

[178]影响最大的修正案是关于公民权利的宪法前10条修正案（即“权利法案”）、南北战争后关于废除奴隶制并承认黑人选举权的修正案、20世纪以来关于扩大选举权、男女享受平等权利的修正案。

[179]美国法重要制度：

⑴宪法修正案制度，以修正案形式修改宪法。

(2）违宪审查制度，一八零三年“马伯里诉麦迪逊”案件中由马歇尔大法官首创。

(3）最早创立了缓刑制度和反垄断制度。

[180]美国刑法率先创造了缓刑制度，并将教育刑观念和人道主义观念引入刑法的改革。

[181]现代美国法为了适应垄断资本主义的需要，制定法大量增加，以总统为首的行政机关权力扩大，国家麵布了大量的干预经济的立法。

[182]美国是联邦制国家，联邦和各州都有独立的立法机关和司法系统。美国没有一套联邦统一的普通法规则，各州的普通法自成体系。

►[注意]美国法还有两个特点：封建因素较少和浓厚的种族歧视色彩。

[183]拿破仑统治法国时期，确立了“六法”体系：民法、商法、刑法、民事術公法、刑事術公法、宪法。

►[注意]没有行政法和行政诉讼法。

[184]《法国民法典》是在拿破仑直接干预下制定的，因此也被称为《拿破仑法典；K反映的是自由资本主义时期资产阶级的权利观，与自由竞争的经济条件相适应，体现了“个人最大限度的自由、法律最小限度的干涉”这一立法精神。

►[注意]在立法技术上，《法国民法典》的抽象概念少，措辞简洁，语言明白易懂。这和《德国民法典》存在显著差别。

[185]一七八九年法国大革命后以美国《独立宣言》为蓝本颁布了《人权宣言》，宣布人权是“天赋的”，是“神圣不可侵犯的”。还确立了“人民主权”“权力分立”的资产阶级民主原则以及法制原则。是法国历史上第一部宪法性文件。

[186]一七九一年法国通过第一部宪法，以《人权宣言》为序言，确立“君主立宪”制。

►[注意]《人权宣言》不仅奠定了法国宪政制度的基础，而且是多部法国宪法的序言。

[187]一八七五年宪法，是法国历史上施行时间最长的一部宪法，确立资产阶级共

和制。

►[注意]一八七五年宪法包括三个宪法性文件：《参议院组织法》《政权组织法》和《国家政权机关相互关系法》。

[188]1958年宪法是法国的现行宪法。

►[注意]法国是资产阶级国家中制定宪法最多的国家之一，先后有15部宪法。

[189]拿破仑时期创设的参事院是法国的最高行政法院。

[190]孟德斯鸠的《论法的精神》，以比较和历史方法系统研究了法与社会

的关系，是法社会学的先驱，创立了完整的三权分立制衡理论。

[191]卢梭是社会契约论的集大成者，思想核心是人民主权思想，主张民主共和政体，反对任何形式的君主立宪。著有《论人类不平等的起源和基础》《社会契约论》。

[192]一八零七年《法国商法典》是世界第一部近现代商法典，开创民商分立。

[193]德国封建时代习惯法汇编是《萨克森法典》、封建后期的帝国刑事法与刑诉法是《加洛林纳法典》。

►[注意]法律的分散性和法律渊源的多元化是封建时代德国法最基本的特点。

[194]魏玛共和国时期：颁布了大量的“社会化”法律，如调整社会经济的法律和保障劳工利益的法律，使德国成为经济立法和劳工立法的先导。

►[注意]魏玛宪法第一次全面系统地规定了文化制度。

[195]在德国民法典的制定过程中，法学家起了重要作用。前后近一个世纪的法学争论使德国民法典具有较高的科学性和学理性。梅特兰评价说：“从未有过如此丰富的一流智慧被投放到一次立法行为当中。”

[196]历史法学派的内部却出现了日耳曼法学派和潘德克顿法学派的争论，前者认为日耳曼习惯法是德意志民族精神的体现；后者主张罗马法才是德国历史上最重要的法律渊源。最终，潘德克顿学派按照罗马法《学说汇纂》阐发的民法“五编制”体例，为《德国民法典》所采用。

►[注意]按照盖尤斯《法学阶梯》阐述的“三编制”体例设计的是《法国民法典》。

[197]德国在一八七七年颁布的《法院组织法》中，即确认了司法独立原则。

[198]日本明治天皇于一八八九年制定《明治宪法》（《大日本帝国宪法》），确立君主立宪，参照法国、德国形成本国部门法体系，促使日本向近现代资本主义国家转型。

[199]《明治宪法》属于“钦定”宪法，但带有明显的封建性和军事性，对公民自由权利的规定，不仅范围狭窄，而且随时可加以限制；国家管理形式为君主立宪政体，但却赋予天皇至高无上的权威，事实上是用议会民主外衣，掩盖天皇专制制度。

[200]大陆法系的特点：

(1）制定法为主要的法律渊源，判例一般不被作为正式法律渊源（行政案件除外）；

(2）具有法典编纂的传统；

(3）法律鉢分类为公法和私法；

(4）法律推理方法上倚重“演绎”推理，往往需要法律解释；

(5）诉讼程序上倾向职权主义，采用纠问制，法官在诉讼中作用突出。

[201]《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。

[202]《永徽律疏》是中国历史上保存最完整、最早、最有影响的古代成文法。

[203]《唐六典》第一次以法典形式规定了法官回避制度。

[204]《宋刑统》是中国历史上第一部刊印颁行的法典。

[205]宋代的《洗冤集录》是世界上最早的法医学著作。

[206]《明大诰》是中国法制史上最普及的法规。

[207]《大清律例》是中国历史上最后一部封建成文法典。

[208]《钦定宪法大纲》是中国近代史上第一个宪法性文件。

[209]《大清新刑律》是第一部近代意义上的专门刑法典。

[210]《中华民国临时约法》是中国历史上最早的资产阶级宪法性文件。

[211]《中华民国宪法》（1923年“贿选宪法”）是中国近代史上首部正式颁行的宪法。

[212]《国法大全》的问世标志着罗马法已经发展到最发达、最完备的历史阶段。

[213]一七八七年《美国宪法》是世界上第一部资产阶级成文宪法。

[214]美国刑法率先创造了缓刑制度，将教育观念和人道主义观念引入刑法的改革。

[215]一八零四年《法国民法典》是资本主义社会第一部民法典，是大陆法系的核心基础。

[216]魏玛共和国时期德国是世界“经济”立法和“劳工”立法的先导。

[217]一八九零年美国制定了世界上第一部现代意义的反垄断法《谢尔曼法》。

[218]一九零零年《德国民法典》第一次全面规定了法人制度。