刑法上的占有与民法上的占有,不能做相同的理解,前者要根据社会的一般观念进行判断。
判断事实上的占有,主要是为了解决盗窃罪与侵占罪的区分问题。二者的区分不是形式上的,需要与一般预防关联起来。盗窃罪的发案率高,一般预防的必要性大,所以,当社会一般观念认为某个财物由他人占有时,行为人取走该财物的,就应当以盗窃罪论处。反之,当社会一般观念认为某个财物是他人的遗忘物时,我们就可以说,一般人没有认为行为人在盗窃他人财物,所以,一般预防的必要性减少,而且特殊预防的必要性也减少,因此,处罚就轻一些。
总之,只有根据社会的一般观念判断事实上的占有,才能与一般预防预防的必要性大小联系起来。反之,如果完全按照民法上的占有来进行判断,在某些场合就不能与一般预防的必要性关联起来。
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