NO.20-新公司法下公司对外担保实务问答

NO.20-新公司法下公司对外担保实务问答

20.法定代表人的越权担保行为给公司造成损失，但公司未对法定代表人提起诉讼的，股东能否提起股东代表诉讼？

答：对此，《民法典担保制度解释》第七条第二款规定，“法定代表人超越权限提供担保造成公司损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院应予支持”，并未规定公司未提起诉讼时公司权利的救济问题，而是将相关规则指向了《九民纪要》第21条，该条规定：“法定代表人的越权担保行为给公司造成损失，公司请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。公司没有提起诉讼，股东依据《公司法》第151条的规定请求法定代表人承担赔偿责任的，人民法院依法予以支持。”而根据2018年《公司法》第一百五十一条（对应新《公司法》第一百八十九条）的规定，法人拒不提起诉讼的，其他股东可以依照该规定提起股东代表诉讼。