S7E12｜CFIUS 审查收紧，出海人面临的法律风险可不止于此

出海人重整心态，以应对在美国创业与投资所必须面对的法律挑战

当地时间5月23日，TikTok以违宪之名，对此前蒙大拿州出台的TikTok禁令提起诉讼。事件背景 需要追溯到蒙大拿州于今年2月提出的禁令，该禁令以保护隐私之名，禁止TikTok在蒙大拿州境内运营，禁令可能扩大化到部分俄罗斯与中国APP，包括Telegram、WeChat、Temu、Lemon8等，法案的生效时间为2024年1月1日，蒙大拿州州长格雷格‧吉安福特已经在当地时间5月17日签署了该法案。法案签署当天，包括「纽约时报」、「The Verge」等多家媒体都认为蒙大拿州针对TikTok的最严禁令将毫无疑问受到法律挑战。从出海人的角度看，其实一家企业从无到有，从小到大，创业团队要面临的法律风险可不仅仅是隐私方面的挑战。

面对不断变化的合规环境，主播Richer邀请Xiaoxiao Liu律师做客节目，分享出海人在法律模糊地带免踩新坑的思考与观察。

**本期人物**

Richer，「科技早知道」主播，大观资本北美负责人

Xiaoxiao Liu律师，美国硅谷公司法律师

**主要话题**

[02:03] 如何设计股权架构才不吃亏？

[07:01] 哪些用人要求在美国可能涉及歧视问题？

[18:56] TikTok禁令影响几何？碰到调查怎么办？

[22:59] CFIUS 调查重点已经下降到初创企业级别？

[37:20] 闲聊 2021-2022 年的亚马逊中国卖家封号潮和其他无解的法律漏洞

**延伸阅读**

CFIUS（Committee on Foreign Investment in the United States）：美国海外投资委员会，专门负责审查外国投资对美国国家安全的潜在影响。CFIUS由财政部长领导，并包括多个联邦机构，如国防部、商务部、国务院等的代表。根据2018年的外国投资风险审查现代化法案(FIRRMA)，CFIUS的审查过程可以分为一般审查阶段和特别审查阶段。一般审查阶段为期30天，CFIUS初步评估交易是否可能对美国的国家安全构成影响；特别审查阶段为期45天，如果在第一阶段中CFIUS认为交易可能对美国的国家安全构成影响，那么交易将进入这个更深入的审查阶段如果特别审查阶段结束后，CFIUS仍然无法决定是否批准交易，那么CFIUS会将交易提交给美国总统，由总统在15天内做出最终决定。[CFIUS的前世今生](https://zhuanlan.zhihu.com/p/628818024?utm_campaign=shareopn&utm_content=group2_article&utm_medium=social&utm_oi=634387948142071808&utm_psn=1644339832712351744&utm_source=wechat_session)

CFIUS 审查标准：根据FIRRMA法案，控制权交易、非控制权交易需要提交审查申报；对于控制权交易，没有任何例外，只要是外国都在审查范围内；对于非控制权交易，2023年2月10日美国财政部声明表示，所有“五眼联盟”国家的合格投资者将享受CFIUS的例外豁免权。在确定一个公司属于哪个国家、公司主体的股东来自哪个地区时，CFIUS会根据实际情况决定是否穿透到最终的实际受益人以及实际穿透几层。[CFIUS审查空前强化，人工智能首当其冲！](https://zhuanlan.zhihu.com/p/628837837?utm_campaign=shareopn&utm_content=group3_article&utm_medium=social&utm_oi=634387948142071808&utm_psn=1644339912550985728&utm_source=wechat_session)

资本穿透调查（Capital Penetration Investigation）：指通过查明投资来源、投资者背景、资金流向等方面的信息，以确定投资实体背后的真实控制者、资金来源和使用情况。这种调查通常在金融交易、并购、外国投资等场景中进行，以防止洗钱、逃避监管、损害国家安全等行为。穿透调查流程一般包括确定投资实体的所有权结构、查明投资实体背后的实际控制者、确定投资资金的来源、评估投资者的背景和动机。CFIUS的资本穿透调查并不是一种公开的过程，具体的步骤和方法可能会根据具体的交易情况进行调整。此外，CFIUS也有权力要求投资方提供必要的信息，以支持其穿透调查。

FIRRMA法案（Foreign Investment Risk Review Modernization Act of 2018）：「外国投资风险审查现代化法案」，2018年由美国国会通过并由总统唐纳德·特朗普（Donald Trump）签署的法案，主要目的是改革并加强美国对外国投资的审查机制。在FIRRMA之前，CFIUS的审查范围主要限于可能导致外国人控制美国商业实体的交易。FIRRMA扩大了这一范围，包括任何可能导致外国人获得美国敏感个人数据、重要基础设施或关键技术的非控制投资，以及与特定类型的房地产交易。

Exempt employee（豁免雇员）与Non. Exempt employee（非豁免雇员）：两种基本的雇员类别，主要区别在于是否受到1938年美国罗斯福政府通过的「公平劳动标准法」（Fair Labor Standards Act，简称FLSA）中关于加班工资的规定的保护。豁免雇员和非豁免雇员的主要区别在于他们是否有权获得加班工资。FLSA规定，非豁免雇员在每周工作超过40小时时，必须得到至少1.5倍的正常工资作为加班工资。而豁免雇员则不享有这一权利，即使他们工作超过40小时，也无权得到加班工资。

[TikTok针对蒙大拿州禁令提起诉讼](https://cn.wsj.com/articles/tiktok%E9%92%88%E5%AF%B9%E8%92%99%E5%A4%A7%E6%8B%BF%E5%B7%9E%E7%A6%81%E4%BB%A4%E6%8F%90%E8%B5%B7%E8%AF%89%E8%AE%BC-973796bd)

[Montana bans Telegram, WeChat, and Temu from government devices](https://www.theverge.com/2023/5/17/23727750/montana-bans-telegram-temu-wechat-other-bytedance-apps-government-devices-tiktok)

注：除特殊说明，以上资料均根据ChatGPT、Google Search搜索结果进行整理，欢迎勘误。

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