6.17 吴钩 | 宋朝平民可提立法建议，法官需经司法考试（原声）

世界变幻莫测，历史教你选择。喜马拉雅的听众朋友，你好，欢迎收听由喜马拉雅和观乎文化共同制作的《中国历史大变局》。我是吴钩，由我为您主讲宋朝的历史大变局。

前面几讲，我们介绍了宋代的政治制度。接下来几讲，我们要来讲一讲宋朝的法制，领略一下宋朝独有的法制文明。首先我们要来讨论一个问题：古代的法律是如何制定出来的？

现代国家的法律，通常都是由立法机关修订出来的，比如西方国家的国会、中国的人大。但是在中国古代，有专门的司法机关，比如廷尉、大理寺，就是没有一个专门的立法机关。这是为什么呢？可能有一些朋友会说，王法王法，就是王的法，皇帝说出来的话，都是王法，哪里需要什么立法机关？但是，这种说法只是今人自以为是的想象而已。我们前面几讲中已经说到，唐宋时期的帝王并不能“出口成敕”，一道皇帝诏敕的出台，有着非常严谨的程序。诏敕出台之后，要成为国家的法律，还需要经过立法的程序，并不是皇帝随便说一句话，就可以成为圣旨。也并不是皇帝随便下一道圣旨，就可以编为国家法律。

古代不设立专门的司法机构，原因可能很简单，是因为古代的立法频率非常低。一个王朝，通常只在立国初期，组织几位大臣，在前朝法律的基础上，修订一部本朝的基本法，比如汉朝在《秦律》的基础上制定了《汉律》，唐朝在隋朝的《开皇律》的基础上制定了《唐律疏议》，宋朝在《唐律疏议》的基础上制定了《宋刑统》，明朝也是在《唐律疏议》的基础上制定了《大明律》，清王朝则是在《大明律》的基础上制定了《大清律》。一部基本法制定出来之后，这个王朝往往便不再进行频繁的立法活动。因此，古代王朝没有必要设立一个专门的立法机构。但我们要说，宋朝是一个例外。

为什么这么说？因为宋王朝在制定了《宋刑统》之后，还进行频繁的立法。晚清的梁启超统计过中国历代王朝的成文法编修情况，发现宋朝立法最为积极，几乎每一任皇帝都会编修法典。宋代法典之多，远远超过其他朝代[1]。由于常年需要立法，宋朝出现了专门的、常设的立法部门，叫做“编修敕令所[2]”或者是“详定敕令所”。“编修敕令”的意思，就是说，将以前颁布出来的敕令加以整理、修订、删定，编订成正式的法律文本。这样的立法活动，宋朝常年都有。如果不设立专门的立法部门，就无法应对这么频密的立法活动。

宋朝的立法频密到什么程度呢？宋朝人自己说，假设一个聪明人，热衷于立法，成天都在寻思哪个领域国家尚未立法，穷尽他大半辈子的智慧，突然想出一项新法，自以为新奇，便得意洋洋地跑到衙门，献上立法建议，结果，衙门的人查了大宋法律汇编，然后告诉他：类似的法条国家早已制定出来了[3]。这位聪明人只好失望地回家，洗洗睡。

说到这里，可能会有朋友说，你举的这个例子不靠谱，因为就算宋朝真的立法频繁，但订立一条什么法律，从来都是皇帝和高官说了算，哪里有平民百姓插嘴的份？得了吧，还跑到衙门献立法建议，这不是自讨无趣吗？

但是，我要告诉你，在宋代，每一个平民百姓确实可以向朝廷提出立法建议。宋朝频密的法律体系，有一部分法律条文就是来自民间的建议。

宋朝平民如何参与立法呢？主要有三个途径：

第一个途径，是日常的参与。在平时任何时候，任何一位宋朝的臣民，如果认为现行法律存在有“不便”或“未尽”之类的问题，都可以在任何时间向他所在的州政府投状，以书面形式提出修订立法的建议，再由州政府将他们的意见书送到中央政府[4]。当来自各地的立法意见书积累到一定程度的时候，国家便可以成立一个编修敕令所，启动立法程序。凡是立法建议被采纳的平民，朝廷会给予物质奖励，或者是录取进政府部门工作。

我相信，在这样的政策激励之下，当时的民间必定会产生一批“立法爱好者”，他们成天琢磨哪些事情需要立法，然后向朝廷提出立法建议。事实上，熙宁变法期间推行的“市易法”，这个“市易法”翻译成现在的说法，大概就是“国营企业贸易法”，这一贸易立法便来自民间一个平民，叫魏继宗的人上书献策所修订出来的。

第二个途径，是国家立法时期的参与。在朝廷成立编修敕令所、启动立法程序之后，按照惯例，宋朝政府会在天下各个州县衙门以及热闹的地方贴出公告，宣布国家现在进入立法期，各位如果有立法建议，都请赶紧到州政府投书。比如，政和元年（就是公元1111年，四个“1”）这一年的二月份，宋徽宗任命宰相何执中提举修敕所，开始新一轮的立法[5]。何执中领导的修敕所很快就给个地方的政府发出公文，要求各地方政府州县贴出公告，告诉当地的官吏、老百姓，有任何立法建议，都可以在两个月之内，前往所在州政府密封投状，州政府收到管辖之下的官民的立法建议书之后，就以“急脚递”的形式送到京城（宋代的“急脚递”就相当于现在的快递）。

宋朝平民参与立法的第三个途径，是在新修订法律的试行时间。按照惯例，宋代一部新法典修订出来之后，通常还要在小范围试行一段时间，而不是立即就在全国范围推行。在试行时间之内，如果民众发现其中的缺陷，也可以向朝廷报告立法的得失，并建议修订。比如天圣七年（就是公元1029年），新的编敕完成了，提交给皇帝批准，但仁宗皇帝并没有立刻批准，而是说，新修订的敕令暂时不要雕印（就是不要印刷出来），先抄写成副本，发到各个路试行一年，一年内发现有问题，如实地汇报朝廷，再作修订，修订之后才雕版印刷，颁行天下[6]。

好，现在如果我说，宋代的每一个平民都有机会向宋朝政府提出立法建议，大家应该会相信了吧。我们不能不承认，宋王朝的立法机制是相当了不起的。用现在的目光来看，我们会发现，宋朝的立法程序，其实是存在一定的“立法民主”，而这一制度化的“立法民主”，在中国历史上是独一无二的，我们在其它王朝中找不到类似的制度。

那么，宋王朝为什么要这么频繁地立法呢？我总结了一下，原因主要有三个：第一，宋朝的基本法《宋刑统》是抄自《唐律疏议》的，许多条款都是与宋朝社会的现实相脱节，没办法适用，需要用新的敕令来代替；第二，社会总是不断向前发展的，旧的敕令也总有滞后的时候，需要不断修订新的敕令；第三，，宋朝是一个非常重视法制的朝代，用南宋思想家陈亮与叶适的话来说：“汉，任人者也；唐，人法并行者也；本朝，任法者也[7]”；“吾祖宗之治天下也，事无大小，一听于法[8]。”这里所谓的“任法”、“一听于法”，套用现代的话来说，就是“以法治国”的意思。

可以说，宋朝立法频繁，正是国家重视法制的表现。宋朝对法制的重视，还有另一个表现，就是朝廷要求官员都要熟读法律，接受法学训练，宋太宗曾经下诏说，今后官员必须“习读法令”[9]。宋朝的科举考试设有一个法学专科，叫做“明法科”[10]；宋朝的新科进士在授官之前，要接受吏部的考试，叫做“铨试”，铨试主要也是考法律题。所以，宋代的士大夫，多多少少都具备一定的法律知识。

特别是司法官，不是什么人都可以胜任的，必须具备相对专业的法学素养。宋朝政府要求，司法官必须先通过司法考试，当时这个司法考试叫做“试法官”。你通过了这个司法考试，才可以被任命为司法官[11]。

宋朝的中央政府与地方政府都设有专职的司法机关，这些司法机关都要配备专业的司法官，他们一般来自“明法科”及第进士、“铨试”的合格进士，此外，还有一部分司法官是从官僚队伍中转任过来的，他们申请转任司法官的时候，需要先通过司法资格考试，这个考试由刑部与大理寺共同主持，御史台负责监督。

那么，宋朝的“试法官”会考哪些题目？我们以（神宗朝）熙宁二年（就是1069年）的“试法官”为例略加说明。这年的“试法官”一共考六场，一天考一场，一共考六天。前五场都是考案例判决，要求每场案例包含10~15件刑名。第六场考的是法理题，五道。所有的案例试判呢，都要求写明令人信服的法理依据、应当引用的法律条文。如果发现案情有疑问，可以在试卷上标明。所以，我们不要以为今天才有司法考试，其实宋朝也有了。

可惜的是，宋代之后，元、明、清三个朝代都没有设立专门的司法考试，科举考试中的“明法科”都被取消，“试法官”当然也被取消了，铨选也不再重视官员的法学修养。

好，今天我们对宋朝立法民主化、司法专业化的介绍，就先讲到这里。下一讲，我们还要介绍宋王朝独一无二的司法程序。许多人都以为中国古代的司法不讲究程序，真的是这样吗？请听下回分解。感谢您收听今天的《中国历史大变局》。

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[1]引自《饮冰室合集》卷16《论中国成文法编制之沿革得失》：“宋代法典之多,实前古所未闻。每易一帝,必编一次。甚者每一改元,必编一次。盖终宋之世,殆靡岁不从事于编撰法典之业。”

[2]官署名。简称敕令所。北宋仁宗时始命宰相提举编修敕令，神宗时复专置司局，以敕令所为名，仍以宰相提举。掌裒集诏旨，类编成书。参见“提举修敕令”；

[3]出自《水心别集》卷《实谋》：“今内外上下,一事之小,一罪之微,皆先有法以待之。……人之才不尽,人之志不伸,昏然俯首,一听于法度,而事功日隳,风俗日坏。”

[4]宋神宗熙宁二年（1069），诏：“宜令内外官及诸色人言见行条贯有不便及约束未尽事件，其诸色人若在外，即许经所属州府军监等处投状，缴申中书。俟将来类聚已多，即置局删定编修。……仍晓示诸色人，所言如将来有可采录施行，则量事酬赏，或随材录用。”

[5]出自《宋会要辑稿》职官4-42；

[6]《宋会要辑稿》：令写录降下诸转运司发运司看详行用；如内有未便事件，限一年内逐旋具实封闻奏，以便敕令所修正。送提举详定官看详。如当改正，即改正刊印颁行；

[7]出自《陈亮集》人法卷《问古今损益之道》；

[8]出自《官法上》；

[9]出自《宋大诏令集》：“应朝臣、京官及幕职县官等，今后并须习读法令。”

[10]《续资治通鉴长编》卷四七：“自今司理、司法，并择明法出身者授之”；

[11]《资治通鉴纪事本末》卷七五：“每日试一场，每场试案一道，每道刑名约十件以上、十五件以下，……至五场止。仍更问刑统大义五道。其所断案，具补陈合用条贯。如刑名疑虑，即于所断案内声说。所试人断案内刑名有失，令试官逐场具录，晓示错误；亦许试人再经试官投状理诉，改正其断罪。通数及八分以上，须重罪刑名不失，方为合格。”