6.6 商鞅变法是不是苛政？

下面我们对商鞅变法做一些评议。首先我们讨论一下商鞅变法是否是苛政，以及应该如何评价？

史料记载，商鞅变法非常残酷。《史记》原文记载，说“弃灰于公道者刑”，就是你把垃圾倒在公共道路上，你脸上刻字，“不告奸者腰斩”，就十人编为一组，建立特务告密制度，纠私连坐制度，一人犯法，其他九家必须举告。如果不举告——同坐。法条非常明显，腰斩。有人认为这个记录不合理，说可能那个人犯法，严重程度还不值得腰斩。其他九家仅是因为因为没有举报就腰斩，法理上说不过去。我们现在无法判定，有可能犯法者都没有腰斩，不举告者被腰斩。

还有“失期，法皆斩”。古代的税收分两类，一类收农产食物和布匹，收粮食和布匹作为税务。另一个叫徭役，就是所有国民要定期免费参与国家工程建设，无偿参加国家的徭役，比如每年二十五天，规定你这一群人到什么地方服役，必须按期早到。如果迟到，法皆斩，叫“失期，法皆斩”。大家知道就是这一条导致秦朝最终崩溃。陈胜吴广起义，为什么？陈胜吴广当年就是带一批徭役队伍去服徭役。结果连降大雨，道路淹没，无法按期赶到。失期必死，与其被斩，不如揭竿而起造反，反正都是死路一条。秦朝最终由此开始破溃。

史书上实际上竟然记载这八个字叫“赭衣塞路，有鼻者丑”，赭衣就是囚犯穿的衣服，囚犯穿着衣服排队已经把道路都堵塞了，有鼻子的人显得特别丑。什么意思？被割掉鼻子的人太多了。大家看惯割掉鼻子的人，所以谁长鼻子谁才是另类。这话当然说得有点过分。但由此可以看出商鞅变法之苛政，严酷到何等程度。

《史记》其实记载是十分公允的。它一方面记录商鞅变法的苛政，说“商君，其天资刻薄人也。”但另一方面它也说，它说“行之十年，秦民大悦”，变法十年以后，全民都非常高兴。“道不拾遗，山无盗贼”，路上东西大家都不是，山里都已经没有土匪了。“家给民丰”也是家家都很富裕。所以《史记》司马迁的记载很公允，各方面都做事实表述。

商鞅变法在中国传统文化和传统文人中给予极坏的评价。我举一个例子，苏轼曾经专门写过一篇文章，叫《论商鞅》。其中有这样一段原话，他讲“二子之名在天下”，这里指的是商鞅和桑弘羊。桑弘羊是汉武帝的一个重臣，“盐铁官营，与民争利”这个政策，也就是中国最早国营企业这个政策，就是桑弘羊建议汉武帝实行的。

这在中国历史上历来被视为与民争利的劣证。所以苏东坡讲说，商鞅和桑弘羊“二子之名在天下，如蛆蝇粪秽也”。说两个人的名字，就像蛆、苍蝇、粪便一样的污浊。“言之则污口舌，书之则污简牍”。说我一提到他就把我口舌都搞脏了，说我一书写他就把简牍就搞脏。简，竹简，书写材料；牍，木牍，书写材料。

可见中国传统文化上对这种施行苛政暴政的人物给极坏的评价。但是孔子曾经对这个问题有过一个讨论，当然不是针对商鞅。子贡曾经有一次问孔子，说远古时代惩罚都非常严峻，都过重的刑罚。

比如在周代早期，就有“弃灰于公道者，断其手”，你敢把垃圾倒在公道上，把你一只手给你砍掉。子贡曾经就跟他的老师孔子探讨过这个问题，孔子怎么讲呢？他说“知治之道也”，他说这是知道治理天下的方法的一个表现。他说“夫弃灰于街必掩人，掩人人必怒，怒则斗，斗必三族相残也。”他说你把垃圾倒到街上，必然让别人很不舒服，于是大家就会发生怒斗，最终造成伤害。他说“此残三族之道也，虽刑之可也。”他说由于它带来的后果很严重，所以用严刑峻法来控制它，也是可以的。

孔子又说，“且夫重罚者，人之所恶也；而无弃灰，人之所易也。使人行之所易，而无离所恶，此治之道也。”他说不把灰倒在街道上，这是个很容易做的事。我用重刑制止它，这使得人民遵守这个法律也很容易。因此使用重刑是管理天下的有效方法。这是孔子的评价。

要知道古代社会刑罚都非常重，人类远古时代不像今天的法律，根据对社会的伤害程度确定量刑度。古代的这个量刑都放得很宽，不仅中国如此，西方照样。比如古罗马的十二铜表法，其中竟然在第八表“私犯”中有一条说以文字绯谤他人，或公然唱歌侮辱他人的歌词的处死刑。就是一个歌没唱好，你都活不成。

可见这个做法在古代是个通行的做法。但是大家要注意，古罗马的十二铜表法和中国的商鞅治法有重大区别。我在上次孔子课中讲过，十二铜表法是由贵族五人和平民五人共同立法，而且它第九表“公法”里有一条规定，不得为任何个人利益制定特别的法律，也就是没有任何人在法律面前有特权，法律面前人人平等。民众立法，所有人执行。

中国的法家是君王和少数重臣立法，只管别人，不管自己，所以他们在法制之外享有特权。君王高于法制，王在法上。跟我前面讲，英国自由大宪章运动以后王在法下的概念相反。

大家要知道，由于中国法家的这一个缺陷，由于商鞅变法中也留有这样一个重大缺陷，最终导致秦国灭亡。大家看，我们有例证证明，秦国的法制并不通行于特权阶层。比如秦王嬴政，有一次看见李斯作为宰相，仪仗辉煌，嬴政很不满意，就私下里嘟囔了几句，结果随后一段时间发现李斯的仪仗立即简约化，这使得秦王嬴政意识到他的私下批评之言被人传到李斯耳朵里了。嬴政竟然不问青红皂白，把当时他私下里表示不满，在旁边能听到的人全部斩决。按秦法的规定，施刑于任何一个人，都是有法条规定的，可对嬴政无效。

再比如胡亥，秦二世，他竟然跟赵高勾结，赵高是胡亥的老师，赵高为了维持他的权力，在秦始皇死后跟胡亥勾结起来，发假的诏令封闭秦始皇死亡的消息。发假诏令，让秦太子扶苏自杀，甚至最终杀掉了他自己二十多个兄弟姐妹。而胡亥是个半傻子，主政秦朝第二世君位，最终导致秦国崩溃。

我们从这里可以看出，法家的法政说它是苛政，在古代社会上却情有可原。但商鞅的秦法落实的程度极高，即使古代一般的法条过重，但其实落实度很低，也就是施法的人数很少。而商鞅变法，它的法律执行极为深彻，因此伤害面极大，可谓苛政、暴政。而且它的法条是留有特权的，是王在法上的，构成巨大缺陷。

我们再看第二项，前些年在中国湖北云梦睡虎地出土了一个重要的秦简。这就是著名的睡虎地遗址和睡虎地秦简。竟然在这个遗址中出土了一千一百片秦代上面有字的竹简。

大家知道在考古学上一个墓葬有再多的东西，可能都没有出几个竹简，或者几个带铭文的青铜器来的重要。因为有文字记载才能够标定这个遗址的具体情况。而睡虎地秦遗址竟然出土一千一百条秦简。这个遗址是秦王嬴政时期或者是始皇时期，秦国一个法官叫喜的人的遗址，可见当时法官的地位还是比较高的。他居然死后可以把秦国法律文典带入陪葬。他是个地方法官，这个遗址被开掘以后震动中国考古界。

因为中国学界第一次见到商鞅变法以后，秦国居然有如此完善的法条系统，过去只能在《商君书》上看到片言只语，至于法律究竟是怎样安排的，细密到何等程度，从来没有文献。

睡虎地秦简的出土，才使学界意识到，秦朝当年在商鞅变法以后它的法系之完整。它不仅有国政大法，郡县制等等。而且它竟然有独立的民法系统。大家知道，罗马帝国在公元后六世纪才建立西方第一部民法法典，史称罗马法典。而睡虎地秦简可以看到当年商鞅变法以后，秦国的法条，居然有整个民法系统，比如有《田律》，就是农业法。《工律》，工匠法。《仓律》，库存法。《徭律》，徭役法。《关市律》，交易法。《效律》，度量衡法，这都是民法体系，不是刑法体系。

大家在看它甚至有《傅律》，有点类似于我们今天的婚姻法。《金布律》有点类似于我们今天的财产继承法，《置吏律》、《除吏律》，就是官员选拔法和官员罢免法，这些法条都具备。它甚至有一部法叫《封诊式》，内容近似于现在的诉讼程序法。

我们见到这个东西才惊叹当年商鞅变法，秦国建立法治社会的那个基本大观。