试听180秒第六集 信托文件的设计

沃晟学院的朋友们，大家好，今天我们进入到基础课程的第六节，信托文件的设计。有朋友可能会问，我又不设计信托，为什么要在基础部分给大家讲信托文件的设计?首先，信托文件是整个信托运行的基础，不同的信托文件有不同的功效，在文件中，一个用词就可能导致截然相反的后果。同时，通过对信托文件的了解，大家可以更深入地认识到信托的常用功能与常见机制。

好了，话不多说，我们进入主体部分。

信托文件其实包含很多内容，其中最主要的有两部分，其一是信托协议，其二就是离岸信托中非常常见的意愿书 

关于意愿书，我们会在下节课讲到委托人保留权利的时候为大家详细解释，这部分我们主要讲信托协议的构成。离岸信托中的信托协议类似于我们国内常说的信托合同，是具有法律约束力的信托文件，处于所有信托文件的核心。本节课主要以信托协议的架构为出发点帮助大家进一步了解离岸信托。

首先明确一点，离岸信托中的委托人信息不一定必须出现在信托文书中

这时候大家可能会想到之前讲到的一个内容，也就是虚假委托人，因为在虚假委托人的情境下，真正的委托人信息是不会出现在信托文件中的，但是之前我也说过，这种方式有很多问题，我们并不推荐。

我们今天要讲的并不是虚假委托人情景，而是想告诉大家，在离岸信托中，信托文书的生效并不必须要求文件中有任何委托人的信息。因为信托的设立本身就有两种方式，一种是双方签订信托协议，此时委托人和受托人签订协议，双方信息都出现在信托文件中，非常符合我们通常的理解。

另一种就是信托的宣告设立，也就是Declaration of Trust。此种信托，由受托人单方面执行，一般由受托人宣告，信托财产已经转移到他们的名下并将按照信托文件中的规定，为受益人的利益管理信托、分配信托财产。通过这种设立方式，信托的保密性得到提升。需要注意的是，这种方式并不能抵御合法查询，保密性并不能做到百分之百。

虽然我国没有明确禁止信托的宣告设立这种方式，但是国外的一些实践文章和学界分析认为，我国并不承认信托的宣告设立，同时，信托法第九条也规定，信托文件中必须包含委托人的姓名或者名称或住址。但是国内承认与否，并不影响离岸信托的效力，国内客户在设立离岸信托时，仍然可以选择宣告设立这种方式。这里大家了解即可。

离岸信托协议条款我将他们归类为十大部分，下面我们来看看信托协议的这十个部分

第一部分包含信托设立的时间、委托人与受托人信息，一般受托人为信托公司，需要载明公司注册地等信息

第二部分说明信托设立的目的，并表明之后还会有财产转移到受托人名下，由受托人为受益人持有并管理。

此部分并非信托的必须部分，但是在实践中发挥了重要的作用。明确的信托目的有利于受托人管理、分配信托财产。尤其是在我们之前讲过的任意信托中，受托人有极大的自由裁量权，明确的信托目的可以帮助他们有效行使自己的权利。同时，信托目的可能被受益人用作维权的武器，用以判断受托人是否违反了受托义务，是否违背了信托的目的。

第三部分一般是关于信托的定义，因为信托协议中会重复出现一些词汇，比如信托期限、信托财产、适用法律、保护人等等，这部分内容主要是明确这些词汇的定义是什么。在一些信托协议中，此部分可能会被放到整个协议的最后，他所在的位置并不会对信托产生影响，只是撰写习惯的问题。

第四部分和第五部分主要规定受托人的权利，是整个信托文件的核心部分

我们之前讲过，在信托中，受托人及保护人的权利主要分为两种，一种是分配性权利，也就是有关信托财产分配给谁、分配多少、何时分配、增加、减少受益人等等的权利

另一种是管理性权利，也就是对信托财产的管理，信托投资相关权利等等

一般来说信托文件的第四部分，是关于受托人分配性权利的规定。

这一部分尤为关键，需要大家重点掌握

首先，通过对这部分规定的分析，我们可以区别出这个信托的种类。之前我们讲过，在离岸信托中，任意酌情信托是主要的形式，比固定信托出现的频率  高很多，这个内容在第三讲中有介绍，忘记了的朋友可以回去重新听一下

信托协议的这个部分包含许多关键信息。

一个任意酌情信托，会规定受托人对信托财产本金、收益的权利。一般会说，受托人应当以受益人的利益出发，决定何时、向谁、分配多少信托财产。

同时，一些任意信托中会规定最终默认受益人，也就是如果在信托期限结束后，信托财产并未完全分配，还有剩余，那么这些财产会被分配给默认受益人。

为什么会有这种规定呢？因为如果信托到期后，还有剩余财产，那么这些财产会被归还给委托人。这时候有朋友会说了，这是好事啊，为啥要避免，没用完的钱退给我怎么了？

大家回忆一下我们在基础课程中讲的内容，信托能够达到众多功效比如说资产隔离等等，根本源于信托的运作机制。其中，最重要的一点，就是客户的财产已经转移到了受托人的名下， 客户已经在信托中不享有利益，所以ta的债权人就无法接触到这部分财产。那么如果没有这样的最终受益人存在，委托人，也就是我们的客户，有很大机率可以获得一大部分信托利益。比如说我设立了一个信托，然后和受托人见了个面，告诉他，最后不要分配那么多财产，留百分之三十给我。虽然受托人没有义务这么做，但是大家觉得，作为受托人，他是否会考虑我的要求？所以，实际上我是有机率获得信托财产的，也就是说，我在这个财产中保留了利益。这种情况下，首先信托的功能很可能会受到影响，其次，这也会影响我在国内的交税问题，而且这个信托的体量越大，这个缴税风险就越大。

所以这个规定也非常重要。一般来说，这个最终受益人需要能够长期存在，实践中一般会命名一些知名的慈善机构作为最终受益人，所以你会看到，在各个信托中，红十字等等慈善机构被频频点名，好像全世界都非常注重慈善事业，全是活雷锋。但是实际上，信托财产有剩余的情况很少出现，把慈善机构作为最终受益人只是信托本身架构安排的一部分。

信托协议的第五部分主要规定受托人的管理性权利。

这部分规定主要有几类写法，第一类就是直接规定受托人拥有广泛的管理性权利。

第二类就是一条一条地规定受托人拥有什么权利。比如说拥有应用信托财产进行投资的权利，出借信托财产的权利，购买不动产的权利等等。

第三类处于之前两类的中间，一些离岸信托地规定，信托协议可以参照法律规定来赋予受托人权利，那么信托协议就可以说，受托人享有信托法某款列举的权利。

其中，第二类，也就是一条一条列举受托人的权利这种方式最为常见。

一般在信托文件中会列举一些权利，比如受托人有投资决定权

有将自己的部分权利委托给专业人士的权利，比如说部分的投资权可以委托给专业的投资理财机构

除此之外，还有支付国外税款的权利

给受益人分配实物的而非货币的权利

提起诉讼的权利及达成调解协议或者采用争议纠纷替代解决方式来处理争议的权利

给信托财产投保的权利等等

具体里面有哪些权利信托协议之间各有不同，在这里主要给大家举例，供大家理解。

第六部分是与受托人收费相关的内容，比如受托人的年度管理费是多少，收费标准根据什么，在行使何种权利时可以额外收费，费用如何计算，变更收费标准需要得到谁的同意等等等等。

第七部分规定受托人退休、任命、移除的机制。

第八部分就是关于受托人的免责条款及用信托财产报销合理支出的权利

首先是用信托财产支付在管理信托过程中产生的合理支出的权利，我们在前面的信托基础中讲过，受托人是为了受益人的利益来管理、分配信托财产的，在这个过程中，很可能会产生一些合理支出，这些合理支出理应由信托财产支付。

另一个就是免责条款问题，由于信托的特殊机制要求受托人享有信托财产的所有权，所以各地信托法对受托人课加了很多义务。但是一些义务过于严格，造成了许多实践问题。举个简单的例子，如果我是受托人，信托中包含很多企业的大部分股权，一个企业的总经理出现重大决策失误造成了损失，法律规定我有义务监督这些企业，但是由于信托体量过大 我无法一一照看，这一口大锅就扣在我头上了。在实践中，这种责任就可能会被免除。同时，免责条款的存在也会使得受托人购买执业保险的金额大大减少，所以说一些知名的离岸信托公司都普遍要求文件中包含相关条款。

第九部分关于信托所适用的法律，我们在第十一讲会为大家详细介绍

第十部分明确信托是否为可撤销信托，一般来说离岸信托都是不可撤销信托

需要注意的是，给大家介绍的信托协议只是离岸信托的常见内容，我将他们进行了总结分类为大家呈现，在实践中我见过很多起草逻辑非常诡异的信托协议，也见过一些由于委托人的特殊目的而结构较为特殊的协议，大的信托公司也都有自己的信托协议模板，不可能所有的信托协议都长一模一样。我为大家总结的信托协议主要有十大部分，这些部分没有严格的顺序，但是普遍出现在离岸信托协议中。同时，离岸信托文件的设计是一个非常严谨复杂的过程，一个简单的用词就会造成很大的区别，我见过一些国内公司为客户提供的信托文件，其中有很多风险，但是由于信托运行时间短，客户体量不大，信托结构简单，这些风险还未转化为损失，这要求我们未雨绸缪，雇请专业的离岸信托律师或专家来审核其中问题，为客户杜绝哪怕万分之一的损失可能性，做到真正的为客户负责。同时，有些协议会包含其他的一些内容，比如关于保护人的权利义务、委托人权利保留、执行人的权利义务等，但是这些内容并非所有协议都有，我们在相关的课时中会为大家具体介绍。好了，以上就是咱们这节课的主要内容，大家可以根据课后作业检验一下学习成果，沃晟的朋友们，我们下节课再见。