第8节：客观阻却事由

一、考情分析

考察频率90%，重点范围：正当防卫，分值比例：2分

二、具体内容

有些看上去“做了坏事”，但是因为不得已而为之，所以其实不是坏事。在这里我们学习正当防卫和紧急避险两类。

先来看正当防卫的框架。

（一）正当防卫的成立条件

1.起因条件：现实的不法侵害

（1）不法性：不法来源是人的行为（包括人唆使动物实施侵害行为）。如果只是单纯的动物袭击，法律是无法评价动物的行为是不是合法的。不法针对对象是：个人法益。对于国家、集体的，原则上不能进行正当防卫，如果行为人在侵犯国家和集体法益的同时，也侵犯了个人的法益，那就可以正当防卫了。

（2）现实性：不法侵害要现实存在。假想防卫是一种抽象事实认识错误，不可能构成故意犯罪

（3）客观性：对未达到刑事责任年龄的人、精神病人的不法侵害可以正当防卫。不法侵害包括故意的不法侵害和过失的不法侵害。

2.时间条件：

不法侵害“正在进行”，原则上正在进行，特殊情况可以稍微提前或往后。

3.主观条件

（1）防卫认识和防卫意志

需不需要认识到有不法侵害“正在进行”？——防卫认识

需不需要认识到自己是在“路见不平拔刀相助”？——防卫意志

（2）根据两者要求不同，有不同的学说，需要分类讨论。

①结果无价值：不需要有防卫认识＋不需要有防卫意志

②行为无价值：需要有防卫认识＋不需要有防卫意志

（3）对偶然防卫的判断，得出不同结论

行为无价值：不成立正当防卫

结果无价值；成立正当防卫

4.对象条件：

防卫针对不法侵害人本人

5.限度条件：

没有“明显”超过必要限度造成“重大损失”

（1）行为人的防卫行为必须有“必要性”和“相当性”。（造成的损害，可以稍大于要保护的法益）

（2）防卫过当：防卫过当，应当负刑事责任，但应当减轻或者免除处罚。

※特殊正当防卫也要符合一般正当防卫的条件：指对严重危及人身安全的暴力犯罪，造成侵害人伤亡的，也不算过当。

（二）紧急避险：对比记忆

1.起因条件：

自然灾害＋人的不法侵害行为

对于假想避险，行为人有过失的按照过失犯罪处理，无过失的按意外事件处理。

2.对象条件：

针对合法权益（如别人的财产）。这点可以作为和正当防卫的核心区别之一

3.主观条件：

同正当防卫

4.时间条件：

也可以适当往前或往后一点，但总体来说，范围小于正当防卫

5.限度条件：

必须没有超过必要限度造成不应有的损害。造成的损害必须小于要保护的法益。通常“生命>健康>自由>财产”

避险过当：应当减轻或者免除处罚。

6.避险补充性：

必须是迫不得已

7.限制条件：

在职务上、业务上负有特定责任的人在面临自己职务、业务带来的危险时，不能进行紧急避险——例如消防员不能为保护自己健康，就牺牲公民财产（不救火）