3-7-4：有钱？有能力？也不一定能担任公司的董监高哟！

董监高，顾名思义，指的是公司的“董事”、“监事”和“高级管理人员”，前面有关“公司治理篇”的几期分享中，我已经作了比较详细的介绍。

今天我想分享的是哪些人可以担任董监高？或者，换句话说，担任董监高的人需要满足哪些法定要求？

在实务中，我们并不少见，有些公司在任命公司的董事、监事，尤其是高级管理人员的时候，根本不会去考虑法律对这些职务或角色人员的资格有哪些要求。

（图片来源于网络）

结合我国公司法第146条的规定，我来给大家解读一下有关法定内容。第146条规定“有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员”：

1、无民事行为能力人或者限制行为能力人。

按照现在的民法通则，十八周岁以上的自然人为完全民事行为能力人，十周岁以上的未成年人是限制民事行为能力人，不满十周岁的未成年人是无民事行为能力人；已满十周岁但不能辨认自己行为的精神病人是无民事行为能力人；不能完全辨认自己行为的精神病人是限制民事行为能力人。

    另外需要特别说明的是：民法总则中，将限制民事行为能力人的年龄下限标准从民法通则的“十周岁”下调至“八周岁”

2、因贪污、贿赂、侵占财产、挪用资产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期限未逾五年。

这里“破坏社会主义市场经济秩序罪”，按照我国刑法分则的规定，包括“生产销售伪劣商品罪”、“走私罪”、“妨害对公司、企业的管理秩序罪”、“破坏金融管理秩序罪”、“危害税收征管罪”，具体的罪名可以查看刑法第三章的的具体条文。

3、担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日未逾三年。

这里规定了二者必须同时具备的条件：担任厂长或经理且对破产负有个人责任。但是在实务中，作为企业的董事、或者厂长、经理个人很难证明其对企业或公司不负有个人责任，因此通常都会被禁止准入三年。

四、担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年。

同样，实务中，法定代表人个人很难证明其对公司被吊销营业执照、责令关闭不负有个人责任，因此通常都会被禁止准入三年。

五、个人所负数额较大的债务到期未清偿的。

“数额较大”，是一个较为宽泛的词语，如何认定？看纠纷发生后各地人民法院的自由裁量吧。

按照我国公司法的上述规定，如果公司或企业违反上述规定选举/委派了董监高，该行为依法无效；如果董监高在任职期间出现了上述情况的，公司或企业应当依法解除其相关职务。

所以，“有钱？有能力？也不一定能担任董监高”，不是一句玩笑话。

作者：陈少军，北京盈科（杭州）律师事务所党支部书记/股权高级合伙人。

业务方向：企业经营法律风险管理/量化式常年法律顾问/投融资与企业并购/股权架构设计与股权激励/商事诉讼与仲裁代理。

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