3-7-3：非法关联交易有哪些情形？如何做好风险管理

        一、违法的关联交易一般会面临的法律后果

        之前我们介绍过，我国的法律和行政法规对合法的关联交易并未作约束，而对不合法的关联交易却是给予明确的否定态度的。为什么呢？原因很简单，不合法的关联交易背后体现的交易结果很可能会损害了公司的利益、股东的利益，或者债权人的利益。

        下面我们简单聊聊这些可能会发生的危害后果。

        首先，作为律师，我们在司法实务或法律服务过程中经常会碰到企业为实际控制人个人债务或者其控制的其他公司提供担保承担担保责任、企业以低于市场的价格将产品出售给关联企业或者以高于市场价格向关联企业采购产品的方式转移利润、企业以债务承担的方式向关联企业转移及其设备厂房等企业资产、企业签订采购或服务合同向关联企业采购非必须的产品或服务，等等。

        这些非法关联交易，通常是由公司实际控制人授意，或者公司股东、董监高等人员实际操作。如果遇到这种情况，受损害的公司可以对这些相关人员提起诉讼，要求赔偿损失；如果公司被相关人员控制，不提起诉讼的，股东可以自己名义提起诉讼。

        讲到这里，再多讲几句。股东提起诉讼是有前置程序和要求的。根据我国公司的规定，公司董事、高级管理人员执行职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定给公司造成损失的，有限责任公司的股东，股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会/监事（董事会/执行董事）向人民法院提起诉讼。被拒绝或收到请求的30日内未提起诉讼的，或者情况紧急，不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。也就是说，不是所有股东在任何情况下都可以提起诉讼的，必须按照公司法的规定操作。这是我想作特别提示的。

        其次，企业的实际控制人授意，或者股东、董监高等通过关联交易的方式减少企业利润和资产，损害企业对外债务的债权人利益的方式方法，我们就不难想象了，实务中更加常见，这也是一部分执行案件执行难的原因。遇到这些情况怎么办？确实很难办。一部分纠纷可以“股东损害公司利益”为由，通过诉讼方式处理。怎么处理？不同情况处理方式不一样，非常复杂。我们部门也在整理这块司法判例大数据，以后有机会作专题分享吧。

        二、如何做好关联交易的法律风险管理？

        （一）从税法的角度

        大家如果有兴趣，可以查看一下《企业所得税法》第四十一条的条文。从另外一个角度来理解，建议关联企业之间的关联交易，涉及到产品或服务销售、采购的，一定要合理定价；涉及到成本共同分摊的，分摊方式一定要合理。否则，税务主管机关有可能会按照法律法规的规定，对纳税进行调整的。

        （二）从公司法的角度

        1、企业内部应当有严格的制度或者股东会文件，通过制度等方式严格审查和控制股东或实际控制人通过资金、资产、利润转移的方式损害公司利益。

        2、企业应该严格区分与上下游关联企业之间的经营行为和经营范围，如果有业务合作发生，一定要参照市场定价签署书面合同，遵守公平、公正、等价、有偿的基本原则。对相关负责人签署合同金额的权限作限制性约定，重大合作由股东会商定。

        3、最后，说说常见的企业为股东个人提供担保的情形。一定要按照我国公司第16条的规定，要求企业为股东提供担保的一定要获得股东会的同意为前提，且约定关联股东不得参与该事项的表决。

作者：陈少军，北京盈科（杭州）律师事务所党支部书记/股权高级合伙人。

业务方向：企业经营法律风险管理/量化式常年法律顾问/投融资与企业并购/股权架构设计与股权激励/商事诉讼与仲裁代理。

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